北交所上市公司證券虛假陳述糾紛實務分析

前言

在當下，上市公司或掛牌公司財務造假及虛假陳述的情況并不罕見，但是對于投資者而言，如何維護自身合法權(quán)益變得格外重要。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡稱“《證券虛假陳述司法解釋》”），信息披露義務人違反法律、行政法規(guī)、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件關(guān)于信息披露的規(guī)定，在披露的信息中存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，人民法院應當認定為虛假陳述。信息披露義務人實施了虛假陳述，投資者在此期間買賣股票遭受損失，在滿足侵權(quán)構(gòu)成要件下，可以訴訟方式向?qū)嵤┨摷訇愂龅男畔⑴读x務人要求賠償。本文以新三板掛牌公司為背景，分析新三板掛牌公司證券虛假陳述，投資者的維權(quán)路徑。

一、證券虛假陳述侵權(quán)構(gòu)成要件

證券虛假陳述作為一種特殊民事侵權(quán)行為，其構(gòu)成要件主要包括：虛假陳述行為、投資者損失、虛假陳述行為與投資者損失之間存在因果關(guān)系。

（一）虛假陳述行為

信息披露義務人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信息的行為。

信息披露義務人包括新三板掛牌公司，也包括有過錯的掛牌公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員、主辦券商及其直接責任人員、證券服務機構(gòu)（審計機構(gòu)、評估機構(gòu)、律所）及其直接責任人員。

實務中，新三板掛牌公司及其相關(guān)主體因虛假陳述收到的《行政監(jiān)管措施決定書》《行政處罰決定書》等相關(guān)監(jiān)管措施、自律處分及行政處罰文書，該等文書認定的虛假陳述行為，法院一般予以認可。

（二）投資者損失

根據(jù)《證券虛假陳述司法解釋》的規(guī)定，信息披露義務人承擔民事賠償責任的范圍以投資者因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。實際損失包括投資差額損失、投資差額損失部分的傭金和印花稅。

（三）因果關(guān)系

根據(jù)《證券虛假陳述司法解釋》的規(guī)定，在證券虛假陳述糾紛案件中，如投資者能夠證明信息披露義務人實施了虛假陳述、投資者買賣的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券，且投資者在虛假陳述實施日之后、揭露日或更正日之前進行了股票買賣，人民法院即可推定投資者的投資決定與虛假陳述之間的交易因果關(guān)系成立。

虛假陳述實施日，主要表現(xiàn)為：（1）信息披露義務人公告具有虛假陳述內(nèi)容的信息披露文件，以披露日為實施日；（2）信息披露義務人召開業(yè)績說明會、接受新聞媒體采訪等方式實施虛假陳述，以該虛假陳述內(nèi)容首次公布之日為實施日。

虛假陳述揭露日或更正日，主要表現(xiàn)為：（1）虛假陳述在證券交易場所網(wǎng)站或者符合監(jiān)管部門規(guī)定條件的媒體上，首次被公開揭露并為證券市場知悉之日；（2）或者信息披露義務人在證券交易場所網(wǎng)站或者符合監(jiān)管部門規(guī)定條件的媒體上，自行更正虛假陳述之日。

實務中，新三板掛牌公司自行披露日或更正日、主辦券商發(fā)布的風險提示公告、《立案調(diào)查通知》公告日、《行政監(jiān)管措施決定書》公告日、《行政處罰事先告知書》公告日、《行政處罰決定書》公告日等日期中綜合確定虛假陳述揭露日或更正日。

二、證券虛假陳述中投資者維權(quán)路徑

投資者在虛假陳述實施日之后、揭露日或更正日之前實施了股票買賣行為，可根據(jù)《證券虛假陳述司法解釋》的規(guī)定，提起證券虛假陳述侵權(quán)訴訟，請求信息披露義務人承擔賠償責任。如投資人起訴時空客集團股份有限公司的（2019）遼02民初1794號案、投資人起訴中安科股份有限公司的（2022）鄂01民初2006號案、投資人起訴廣東文化長城集團股份有限公司的（2022）粵01民初1877、2099-2113、2429-2430號案等，均獲得了法院的支持，獲賠了相應的投資損失。起訴時需要注意以下幾點：

01、舉證證明自己為適格原告及虛假陳述相關(guān)事實

投資者需要證明自己是證券虛假陳述案件的訴訟權(quán)利人，信息披露義務人實施了虛假陳述行為，投資者在虛假陳述實施日之后、揭露日或更正日之前實施了股票買賣行為，買賣的是與虛假陳述直接相關(guān)的證券。

通常情況下，所涉公司的虛假陳述行為由證券監(jiān)管機構(gòu)發(fā)現(xiàn)，所涉公司需要予以披露，情節(jié)嚴重的，證券監(jiān)管機構(gòu)作出行政監(jiān)管措施、自律處分、行政處罰。在此情況下，投資者一般需要舉證的證據(jù)包括：（1）所涉公司披露的虛假陳述相關(guān)公告；（2）所涉公司披露的行政監(jiān)管措施決定書、行政處罰決定書等相關(guān)監(jiān)管措施、自律處分及行政處罰文書；（3）投資者的證券賬戶開戶確認單、股票歷史交易情況，可從證券經(jīng)紀營業(yè)部獲取。

02、證券虛假陳述損失賠償金額計算

如前所述，信息披露義務人承擔民事賠償責任的范圍以投資者因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。實際損失包括投資差額損失、投資差額損失部分的傭金和印花稅。其中，投資差額損失可按照如下的公式計算：

投資者全部投資差額損失=名義買入成本（買入均價×虛假陳述實施日至揭露日期間的凈買入股數(shù)）—名義回收成本（揭露日后每筆賣出股數(shù)×實際賣出股票價格+基準日后仍持有股數(shù)×基準價）。

基準日，是指自虛假陳述揭露日或更正日起，集中交易累計換手率在10個交易日內(nèi)達到可流通部分100%的，以第10個交易日為基準日；或者在30個交易日內(nèi)未達到可流通部分100%的，以第30個交易日為基準日。基準價，是指虛假陳述揭露日或更正日起至基準日期間每個交易日收盤價的平均價格。

投資者損失還需要考慮系統(tǒng)風險扣除問題，即股票本身具有風險性、波動性的特征，除了受虛假陳述的影響外，掛牌公司自身的經(jīng)營風險、投資者的投資決策等因素也會對股票走勢產(chǎn)生一定的影響，投資者因系統(tǒng)風險所產(chǎn)生的該部分損失與虛假陳述之間不存在因果關(guān)系。在案件審理時，法院一般會選擇委托鑒定機構(gòu)對系統(tǒng)風險比例進行鑒定，測算系統(tǒng)風險占比。該等系統(tǒng)風險導致的損失，將予以扣除。

03、追加第三方機構(gòu)共同承擔責任

《證券虛假陳述司法解釋》第十八條第一款規(guī)定：“會計師事務所、律師事務所、資信評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)、財務顧問等證券服務機構(gòu)制作、出具的文件存在虛假陳述的，人民法院應當按照法律、行政法規(guī)、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件，參考行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范規(guī)定的工作范圍和程序要求等內(nèi)容，結(jié)合其核查、驗證工作底稿等相關(guān)證據(jù)，認定其是否存在過錯�！鄙鲜泄境霈F(xiàn)虛假陳述被處罰的情況，往往代表公司賬目已經(jīng)吃緊，追加第三方機構(gòu)可以提高投資者損失的追回概率，進而保障投資者權(quán)益。

三、結(jié)語

《證券虛假陳述司法解釋》確立了依法追究證券虛假陳述所涉的民事賠償責任，有助于提高信息披露義務人虛假陳述的違法成本，維護投資者權(quán)益，因虛假陳述導致?lián)p失的投資者，可以舉證證明自己為適格原告及虛假陳述相關(guān)事實，要求相關(guān)信息披露義務人承擔賠償責任

修揚律師：夢海律所合伙人、夢海律所公司與金融資本業(yè)務部主任

山東大學法律碩士，本碩均就讀于985高校。具備法律執(zhí)業(yè)資格、證券從業(yè)資格。曾就職于國內(nèi)知名券商與律所，現(xiàn)為廣東夢海律師事務所合伙人、執(zhí)業(yè)律師、公司及金融資本業(yè)務部主任，中國民主促進會會員、參政議政研究員，民進深圳市南山區(qū)企聯(lián)會秘書長，民進深圳開明畫院副秘書長，廣東省法學會港澳基本法研究會理事，深圳市中立法律服務社成員。

專業(yè)領(lǐng)域及業(yè)績簡介：

公司法、訴訟法、合同法、經(jīng)濟法等，具有較強理論能力和學術(shù)功底，兼具律所和券商工作經(jīng)驗，法律實踐經(jīng)驗豐富。參與過諸多訴訟及非訴項目，包括民商事訴訟及仲裁；公司常年法律顧問項目、公司并購盡職調(diào)查類項目、股權(quán)激勵項目、公募債券發(fā)行項目、IPO項目；法律研究類項目、政策評估及審核類項目；金融風險處置類項目等。