近年來，受監(jiān)管趨嚴(yán)、資本市場法律法規(guī)制度不斷完善影響，上市公司董監(jiān)高履職風(fēng)險顯著加劇，尤其是2024年7月1日新《公司法》的實施，進一步壓實了董監(jiān)高的相關(guān)忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)和賠償責(zé)任。

曾經(jīng)令人艷羨的光環(huán)職業(yè)開始變成“高危崗位”，焦慮與壓力也隨之而來。在此背景下，為了有效對沖董監(jiān)高履職風(fēng)險，董責(zé)險這一曾經(jīng)小眾冷門的保險產(chǎn)品逐漸興起，上市公司投保熱情持續(xù)升溫。

據(jù)相關(guān)媒體統(tǒng)計，今年上半年，已有280余家A股上市公司發(fā)布擬購買或續(xù)保董責(zé)險的相關(guān)公告。不過，對比歐美發(fā)達國家董責(zé)險普遍在80%—100%的投保率，我國董責(zé)險的投保率、滲透率仍存在顯著差距。

這背后既有市場需求層面，企業(yè)成本支出顧慮、風(fēng)險保障意識不足、對產(chǎn)品條款理解有限等因素影響；也有供給層面，保險產(chǎn)品定制化能力欠缺、承保風(fēng)控存在短板等痛點。

為了解答這些困惑、攻克這些難點，促進企業(yè)更好地利用董責(zé)險加強風(fēng)險管控，7月4日，在新《公司法》修訂實施滿一周年之際，中保新知與中國與世界保險觀察、董秘學(xué)苑聯(lián)合主辦了主題為“董責(zé)險如何筑牢企業(yè)管理‘防火墻’”的閉門研討會。

本次研討會匯聚高校學(xué)者、法律專家、上市公司高管，以及來自人保財險、平安財險、太保財險、華泰財險等多家保險機構(gòu)董責(zé)險負(fù)責(zé)人，對在新《公司法》之下，董責(zé)險如何更好幫助企業(yè)轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險、優(yōu)化治理展開深入探討。

評估手段生變

實操痛點待解

作為“舶來品”，董責(zé)險這一細(xì)分險種早自2002年便引入國內(nèi)，但長期以來董責(zé)險不溫不火，國內(nèi)企業(yè)投保積極性并不高。那么，緣何近幾年，董責(zé)險逐漸走熱，從小眾變成“標(biāo)配”？

本次閉門研討會上，中央財經(jīng)大學(xué)保險學(xué)院副教授、中國精算科技實驗室主任、中保新知首席研究員陳輝在主題分享中指出，一方面，證券法、公司法修訂后，大幅提高了A股上市公司及其董監(jiān)高的訴訟風(fēng)險，激活了市場對董責(zé)險的保障需求；另一方面，康美藥業(yè)、大智慧等案件的司法實踐也將董監(jiān)高的責(zé)任風(fēng)險演繹到現(xiàn)實中，再次證明了訴訟風(fēng)險與董責(zé)險需求具有正相關(guān)關(guān)系。

對于董責(zé)險的風(fēng)險評估與影響因子，在陳輝看來，此前董責(zé)險的研究更多聚焦于風(fēng)險定價與評價問題，但當(dāng)前董責(zé)險已不再是傳統(tǒng)保險，隨著資本市場監(jiān)管趨嚴(yán)、宏觀政策影響因素變化，董責(zé)險的風(fēng)險評估也發(fā)生深刻變化，特別是AI大模型技術(shù)、機器學(xué)習(xí)的應(yīng)用普及，將推動董責(zé)險的評估手段從傳統(tǒng)方法升級為智能化工具。未來保險公司需與客戶深度綁定，核心目標(biāo)從“賠付”轉(zhuǎn)向助力上市公司重塑價值，因此險企需站在企業(yè)角度提升供給能力，而非僅依賴法律條文提供服務(wù)。

聚焦上市公司董監(jiān)高的履職風(fēng)險與救濟途徑議題，站在法律維度，中倫律師事務(wù)所合伙人劉新輝分享道，新《公司法》實施后，董監(jiān)高的個人責(zé)任邊界顯著擴大，常見風(fēng)險包括：履職行為違反法律法規(guī)或公司章程致公司損失，需向公司、股東及第三方賠償；參與違法違規(guī)董事會決議，除非表決時明確異議并記錄，否則需承擔(dān)賠償責(zé)任；股東出資不實、抽逃出資，或公司違法分紅、減資等情形下，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高需承擔(dān)連帶責(zé)任；受控股股東指示從事?lián)p害公司利益行為，需與指示方承擔(dān)連帶責(zé)任等。

針對上市公司購買董責(zé)險的需求痛點，劉新輝結(jié)合案例指出，當(dāng)前上市公司購買董責(zé)險的意識增強，但實際操作中存在諸多問題。例如，某上市公司在處理股民訴訟時，保險公司對律所選擇、理賠額度、期間界定存在限制，且因股民訴訟往往持續(xù)兩年以上，而董責(zé)險多為一年一續(xù)保，保險公司可能在知曉高額理賠風(fēng)險后拒絕續(xù)?；虼蠓岣弑ＹM，導(dǎo)致上市公司面臨保障斷層的困境。此外，保險公司與上市公司在理賠流程上也存在諸多困惑，如雙方對理賠覆蓋區(qū)間存在爭議；上市公司在未續(xù)保時，期間產(chǎn)生的損失能否獲賠尚不明確。

對于上市公司擔(dān)憂投保董責(zé)險可能面臨“這也不賠、那也不賠”的顧慮與困擾，航聯(lián)保險經(jīng)紀(jì)有限公司高級客戶經(jīng)理祁智分析稱，董責(zé)險產(chǎn)品條款設(shè)計中的爭議點是導(dǎo)致理賠困難的主要因素：一是除外條款限制，如故意行為、過往訴訟及調(diào)查、首次公開發(fā)行等被排除；二是核心定義差異，不同保單對 “故意行為”“影子董事”“子公司” 等的界定存在分歧，可能影響保障范圍；三是操作細(xì)節(jié)問題，如追溯期設(shè)定、免賠額高低、附加條款與批單的限制等，若未謹(jǐn)慎篩選，易導(dǎo)致保障斷層。

董責(zé)險并非“萬能”

專業(yè)團隊助力釋放“實用價值”

最近這幾年，業(yè)界提到董責(zé)險的保障作用總會將其賦予“保護傘”“防火墻”“安全閥”等光環(huán)，但在閉門研討會的主題分享環(huán)節(jié)中，很多專業(yè)人士也理智地提出，董責(zé)險并非“萬能”，上市公司需要對董責(zé)險的免責(zé)范圍有清晰的認(rèn)知。

從董責(zé)險的保障范圍和力度來看，韋萊韜悅金融風(fēng)險部執(zhí)行董事詹依楠分析稱，董責(zé)險主要為公司董事、監(jiān)事及高級管理人員在履職過程中因重大過失造成的第三方經(jīng)濟損失提供保障，具體包括應(yīng)對監(jiān)管執(zhí)法或民事索賠的律師費、顧問費，以及民事索賠的和解金、賠償金等。

但詹依楠也指出，董責(zé)險并非“萬能”，其存在明確的免責(zé)范圍，包括保單起保日前已知的索賠或潛在索賠情況（即 “帶病投?！?）；經(jīng)法院判決或書面承認(rèn)的欺詐、不誠實行為（如財務(wù)造假、內(nèi)幕交易、操縱市場等故意違法行為）；因提供專業(yè)服務(wù)產(chǎn)生的索賠；以及保單生效后新股公開發(fā)行相關(guān)的索賠等。

對于董責(zé)險的保障范圍與核心價值，詹依楠指出，董責(zé)險主要為上市公司及董監(jiān)高提供多場景保障，包括證券投資者民事訴訟、證券監(jiān)管立案調(diào)查、股東代位訴訟、不當(dāng)雇傭行為等引發(fā)的民事賠償金、和解金、抗辯費用及危機管理費用等。尤其在新《公司法》實施后，董監(jiān)高面臨的股東訴訟風(fēng)險顯著攀升，跨公司履職的外部董事更是身處風(fēng)險疊加的履職環(huán)境中。在此背景下，董責(zé)險已從“可選項”轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)治理的“必選項”，甚至呈現(xiàn)出“無保險、難履職”的行業(yè)趨勢。

談及董責(zé)險在公司風(fēng)險管理中能發(fā)揮哪些價值與作用，董秘學(xué)苑首席顧問、滬主板金牌董秘余慧芳指出，董責(zé)險并非單純的保險產(chǎn)品，而是有效的風(fēng)險轉(zhuǎn)移機制，在風(fēng)險管理體系中扮演多重角色。具體包括，個人財務(wù)保護：為董監(jiān)高因履職過失面臨的民事賠償及抗辯費用提供保障，隔離個人資產(chǎn)與公司風(fēng)險；公司穩(wěn)定器：覆蓋證券訴訟、監(jiān)管調(diào)查、不當(dāng)雇傭等引發(fā)的賠償及費用，穩(wěn)定公司財務(wù)狀況，避免因大額賠付導(dǎo)致經(jīng)營危機；投資者保護網(wǎng)：確保投資者損失得到賠償，減少“二次損失”；綜合賦能工具：增強融資能力、吸引優(yōu)秀管理人才，間接提升公司治理水平等。

針對企業(yè)該如何利用董責(zé)險分散風(fēng)險，優(yōu)化公司治理水平，余慧芳認(rèn)為，企業(yè)準(zhǔn)備上市階段、并購重組、被監(jiān)管問詢、核心高管變動等高風(fēng)險場景應(yīng)是董責(zé)險的重點配置情形。在重點保障人群上，需要格外關(guān)注董事長、CEO、獨立董事、財務(wù)總監(jiān)、擬IPO高管、跨境業(yè)務(wù)高管等，此類角色面臨的決策風(fēng)險或連帶責(zé)任通常更高。在投保董責(zé)險的必要性上，余慧芳建議，企業(yè)盡早投保并確保保額充足，且需要結(jié)合公司規(guī)模、行業(yè)風(fēng)險等定制方案，選擇專業(yè)保險公司，并關(guān)注條款靈活性。同時，企業(yè)自身也要加強內(nèi)部合規(guī)管理，將董責(zé)險與風(fēng)險評估、合規(guī)培訓(xùn)結(jié)合，最大化發(fā)揮其風(fēng)險緩釋作用。

在祁智看來，企業(yè)想要買到具有實用價值、可賠付的董責(zé)險需通過定制化方案設(shè)計實現(xiàn)：首先，應(yīng)全面分析保單結(jié)構(gòu)，關(guān)注保障側(cè)重點，如承保范圍、追溯期、分項限額、除外條款影響及行業(yè)適配性；其次，依托專業(yè)經(jīng)紀(jì)團隊進行多輪談判，對比不同保險公司的條款措辭、限額設(shè)置及保司傾向；最后，結(jié)合投保原因與行業(yè)性質(zhì)優(yōu)化方案，避免單純依賴價格選擇，通過持續(xù)協(xié)商升級保障，確保保單真正覆蓋核心風(fēng)險。祁智還強調(diào)，董責(zé)險的核心價值在于轉(zhuǎn)移證券虛假陳述相關(guān)的賠償風(fēng)險，尤其為無辜被追責(zé)者（如無故意造假卻因簽字被追責(zé)的人員）提供保障，但明確排除故意造假行為、罰金罰款等情形，董責(zé)險并非 “首惡的保護傘”。

個性化需求提升

追溯期設(shè)置是關(guān)鍵

本次閉門研討會，除了有來自保險界、法律界的專業(yè)人士外，還吸引了一眾上市公司董秘、證券事務(wù)及法律部相關(guān)負(fù)責(zé)人圍繞董責(zé)險展開分享與交流，在開放式交流環(huán)節(jié)，諸多上市公司領(lǐng)域的專業(yè)人士就提出了董責(zé)險投保與理賠上的困惑。

比如，很多上市公司人士普遍關(guān)注董責(zé)險條款是否可調(diào)整以適應(yīng)不同企業(yè)的個性化風(fēng)險。對此，多數(shù)保險公司表示，董責(zé)險保單的主條款因需要符合監(jiān)管報備要求，核心責(zé)任與除外責(zé)任難以修改，但可通過附加條款、特別約定或澄清函等方式進行補充，例如針對環(huán)保企業(yè)的環(huán)境污染風(fēng)險、科技公司的特定管理風(fēng)險等，在不違反監(jiān)管要求的前提下可以細(xì)化保障范圍。

與此同時，還有與會人士提出，董責(zé)險產(chǎn)品條款作為 “舶來品”，其措辭邏輯與國內(nèi)企業(yè)認(rèn)知存在差異，需通過經(jīng)紀(jì)人協(xié)助解讀，避免因條款模糊導(dǎo)致理賠爭議。

此外，還有上市公司相關(guān)負(fù)責(zé)人提出，董責(zé)險若發(fā)生理賠記錄，是否會對下一年續(xù)保的保費產(chǎn)生較大影響？針對這一問題，有保險機構(gòu)人士解答稱，若是偶發(fā)性、過失性的賠案通常會導(dǎo)致保費小幅上漲，但如果是系統(tǒng)性風(fēng)險，比如治理缺陷、故意行為相關(guān)理賠，可能會引發(fā)保費大幅上漲甚至保險公司拒保。

值得一提的是，在專業(yè)人士的交流過程中，董責(zé)險的追溯期設(shè)置也是大家討論的焦點。有保險領(lǐng)域相關(guān)業(yè)務(wù)專家分享道，董責(zé)險的無限追溯期可覆蓋保單生效前的不當(dāng)行為，董責(zé)險通常采用?“索賠提出制”，只要在保險期間內(nèi)首次提出索賠，無論不當(dāng)行為發(fā)生在何時，保險公司均可能承擔(dān)賠償責(zé)任，這種機制理論上實現(xiàn)了“無限追溯期”。

?不過，也有專業(yè)人士提醒，若企業(yè)更換保險公司投保，且沒有延續(xù)追溯期，歷史風(fēng)險可能失去保障。建議企業(yè)在續(xù)保前與保險公司充分溝通，或通過經(jīng)紀(jì)人協(xié)調(diào)多家方案，確保風(fēng)險保障的無縫銜接。

對于發(fā)生連續(xù)性風(fēng)險事件，上市公司若中途更換保險公司最終該找哪家公司理賠的問題，祁智分析稱，若公司面臨立案調(diào)查，后續(xù)可能發(fā)生行政處罰、投資者訴訟等相關(guān)事件，將被視為一系列連續(xù)事件。只要在立案調(diào)查階段已向保險公司報案，所有與該事件相關(guān)的未來投資者訴訟，均需歸屬于最早報案時生效的那期保單項下進行賠償，無論后續(xù)訴訟何時結(jié)束，相關(guān)潛在損失均由該保單覆蓋，與其他保單無關(guān)。這一規(guī)則基于 “連續(xù)事件” 的認(rèn)定，核心是將事件相關(guān)的所有風(fēng)險損失綁定至首次報案時的有效保單。

如上不難看出，無論是上市公司、保險機構(gòu)還是法律界人士，都高度關(guān)注董責(zé)險未來在深化保障價值，助力公司治理水平提升方面的潛力。

相信隨著企業(yè)風(fēng)險保障意識的增強，保險機構(gòu)精細(xì)化核保、個性化條款設(shè)計能力的提升，未來董責(zé)險有望進一步釋放增長潛力，在董監(jiān)高履職風(fēng)險轉(zhuǎn)移與公司治理協(xié)同中發(fā)揮更大作用。