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王如僧律師:讓他人為自己虛開,未必是虛開增值稅專用發(fā)票罪

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作者:王如僧律師

稅收實體法律關(guān)系是公法之債,也就是說稅收實體法律關(guān)系的實質(zhì)是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系,是一種請求權(quán)關(guān)系。

跟合同之債相比,稅收之債是法定的,不是約定;稅收之債具有公益性,合同之債體現(xiàn)的是私人利益;作為債權(quán)人的國家具有非常強勢的地位,在稅收之債沒有得到履行之時,國家可以強制執(zhí)行,合同之債則是尋求司法救濟。但這依然無法改變稅收實體法律關(guān)系是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的本質(zhì)。

進項發(fā)票表明稅務(wù)機關(guān)是債務(wù)人,購買方是債權(quán)人,購買方享有請求稅務(wù)機關(guān)返還上一環(huán)節(jié)墊付的稅款的債權(quán)。銷項發(fā)票表明稅務(wù)機關(guān)是債權(quán)人,銷售方是債務(wù)人,稅務(wù)機關(guān)享有請求銷售方,按照銷項發(fā)票記載的數(shù)額,繳納相應(yīng)的稅款的債權(quán)。增值稅專用發(fā)票實際上就是一張存在上述債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法定憑證。

一、讓他人為自己虛開,是一種債務(wù)免除型詐騙

假設(shè)A公司銷售一批貨物給B公司,貨款是1000萬元,A公司的銷項稅額、B公司的進項稅額是130萬元,B公司轉(zhuǎn)售給C公司,貨款是1500萬元,B公司的銷項稅額、C公司的進項稅額是195萬元。為了少繳增值稅稅款,B公司找到空殼D公司,讓D公司為其虛開了一份稅額為50萬元的進項發(fā)票,并用于抵扣了。

在采購過程中,B公司從A公司那里拿到了進項發(fā)票,B公司是債權(quán)人,A公司是債務(wù)人;在轉(zhuǎn)售過程中,B公司持有的是銷項發(fā)票,B公司是債務(wù)人,C公司是債權(quán)人。

在讓D公司為自己虛開的時候,B公司拿到的是進項發(fā)票,從表面上看B公司是債權(quán)人,但由于沒有真實交易,這份債權(quán)是假的,依法不能用于扣抵,但是稅務(wù)機關(guān)不知道,同意B公司用于扣抵了。B公司的扣抵行為就是一種使用一份虛假的債權(quán)憑證免除了自己的真實債務(wù)的行為,俗稱債務(wù)免除型詐騙。

譬如,2024年07月25日,中國法院網(wǎng)發(fā)布一個案例,被害人譚某聽聞被告人馬某可以幫人購買養(yǎng)老保險,于是向馬某提出其有購買養(yǎng)老保險的想法。馬某謊稱可以通過掛靠其朋友經(jīng)營的公司為譚某購買養(yǎng)老保險,并告訴譚某需要補繳養(yǎng)老保險款8萬元。譚某稱其無法直接支付8萬元現(xiàn)金,但是其雙方之間存在借款關(guān)系,提出能否用借款中的5萬元作為購買養(yǎng)老保險款。馬某表示同意。之后,譚某向馬某轉(zhuǎn)賬3萬元。同年10月6日,馬某又以補繳養(yǎng)老保險款為由,騙取譚某轉(zhuǎn)賬1.6萬元。

法院認(rèn)為,詐騙罪的對象是財物,但財物包括(普通)財物和財產(chǎn)性利益,而債務(wù)免除屬于財產(chǎn)性利益。債務(wù)免除是債之關(guān)系消滅的一種,被害人譚某基于被告人馬某的欺騙行為,行使處分權(quán),雙方達成債務(wù)部分免除的合意,馬某已實際獲得利益,即詐騙罪既遂,詐騙金額應(yīng)包含債務(wù)免除金額。因此,被告人的詐騙金額為9.6萬元。

二、債務(wù)免除型詐騙,侵犯的是稅收債權(quán),不是國庫里面的資金

為什么這么理解呢?

第一,銷項稅額是轉(zhuǎn)嫁,不是代收。

在轉(zhuǎn)售環(huán)節(jié),開具增值稅專用發(fā)票的時候,B公司是納稅人,C公司是負(fù)稅人。C公司支付給B公司的195萬銷項稅款的所有權(quán)人是B公司,不是稅務(wù)機關(guān)。在這個過程中,B公司與稅務(wù)機關(guān)之間是債權(quán)債務(wù)關(guān)系,不是代收關(guān)系。

B公司讓D公司為自己虛開,并用于扣抵,截流了一部分C公司支付給B公司的稅款,這筆稅款是應(yīng)該交給國家但還沒有交給國家的資金,既然還沒有交給國家,那就還不是國家的,那B公司的截留行為就不是導(dǎo)致國家已經(jīng)征收到的稅款變少了,而是導(dǎo)致國家應(yīng)該征收到的稅款變少了,國家的稅款損失是增量減少的損失,不是存量減少的損失,或者說國家是可期待利益的損失。

第二,扣抵不是履行稅收債務(wù)的行為,不是一種國家將稅款退回給納稅人的行為。

很多人提出,開票方?jīng)]有繳納相應(yīng)的銷項稅額,開票方所在地的稅務(wù)機關(guān)沒有從中征收到對應(yīng)的增值稅款,在受票方這邊,受票方卻抵扣了,增值稅稅款肯定損失了,受票方構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

筆者認(rèn)為需要區(qū)分清楚該損失是增量減少的損失,還是存量減少的損失。如果認(rèn)為抵扣的本質(zhì)是退還納稅人事前已經(jīng)墊付的增值稅款,稅務(wù)機關(guān)沒有從開票方那里征收到增值稅稅款,卻退還與銷項稅額相等的稅款給受票方,明顯是存量減少,涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪。

筆者認(rèn)為,進項稅額是納稅人已經(jīng)繳納的稅款,銷項稅額是納稅人應(yīng)該繳納的稅款,當(dāng)期應(yīng)納稅額=當(dāng)期銷項稅額-當(dāng)期進項稅額,這里的“當(dāng)期應(yīng)納稅額”就是納稅人實繳的稅款。由于B公司是中間環(huán)節(jié)的一般納稅人,無需承擔(dān)稅負(fù),所以稅務(wù)機關(guān)應(yīng)該將B公司之前支付的稅款予以退還,因此進項稅額體現(xiàn)的是一個稅收返還請求權(quán)。

B公司拿到A公司的進項發(fā)票的時候,如果B公司行使稅收返還請求權(quán)了,那國家履行稅收債務(wù)的結(jié)果,就是留抵退稅,那國家就是將B公司之前支付的稅款退回給B公司。

如果B公司拿D公司的發(fā)票去申請留抵退稅,國家沒有從D公司那里收到錢,卻退了一筆錢給B公司,屬于典型的存量減少,典型的虛開增值稅專用發(fā)票罪。

但是B公司沒有申請留抵退稅,而是用于扣抵了,性質(zhì)有什么不一樣嗎?

消滅債務(wù)的方式分別有履行(清償)、抵銷、提存、免除等。抵銷不是履行(清償)行為,而是一種獨立于履行行為,跟履行是平行關(guān)系的行為?鄣中袨榫褪且粋抵銷行為,是一種消滅債務(wù)的方式之一。

扣抵的效果跟履行一樣,都導(dǎo)致債務(wù)消滅了,但是機制不一樣,扣抵就是為了避免直接履行而設(shè)計的,是一種替代履行的行為。大家想象一下,假如履行了,稅務(wù)機關(guān)先退130萬給B公司,B公司接著再支付195萬給稅務(wù)機關(guān),多麻煩啊,還不如讓B公司與稅務(wù)機關(guān)先同等消滅130萬彼此之間的債務(wù),接著B公司支付65萬給稅務(wù)機關(guān),這樣的話,就簡單快捷多了。

作為一種債權(quán)關(guān)系,銷項稅額是納稅人應(yīng)該繳納給國家的稅款,B公司通過進項稅額扣抵銷項稅額,實際上就是將其對稅務(wù)機關(guān)享有的130萬元稅收債權(quán)作為主動債權(quán),將稅務(wù)機關(guān)對其享有的195萬元稅收債權(quán)中的130萬元稅收債權(quán)作為被動債權(quán),在兩者之間進行抵銷,使其對稅務(wù)機關(guān)負(fù)有的195萬元稅收債務(wù)中的130萬元稅收債務(wù)與稅務(wù)機關(guān)對其負(fù)有的130萬元稅收債務(wù)同時對等消滅,從而實繳195-130=65萬元即可。

扣抵的本質(zhì)是,B公司與稅務(wù)機關(guān)互相負(fù)有債權(quán)債務(wù),B公司以自己的債權(quán)作為主動債權(quán)抵銷稅務(wù)機關(guān)的被動債權(quán),使雙方相同數(shù)額的債務(wù)在對等的范圍內(nèi)消滅。

扣抵就是免除了一部分B公司的稅收債務(wù),導(dǎo)致應(yīng)該繳納給國家的稅款變少了。如果B公司讓D公司虛開了50萬元的進項發(fā)票,并且用于扣抵了,就是有50萬元的稅收債務(wù)不應(yīng)該免除卻免除了,國家是應(yīng)收未收。

扣抵就是納稅人的稅收返還請求權(quán)衍生出來的權(quán)利,不是該稅收返還請求權(quán)本身,扣抵更像是一種納稅人可以單方面行使的形成權(quán)。

我們可以使用還原法,從結(jié)果上進行對比:假設(shè)B公司沒有讓D公司為自己虛開,那B公司繳納的稅款就是195-130=65萬。如今,B公司讓D公司為自己虛開了,繳納的稅款變成195-130-50=15萬。經(jīng)過對比,國家本來可以征收到65萬,變成只征收到15萬,典型的應(yīng)收未收,增量減少的損失。B公司本來需要繳納65萬,如今只繳納了15萬,典型的少繳稅款。

三、逃稅也可以是詐騙

既然國家與納稅人之間是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系,納稅人逃稅,即不繳、少繳稅款就是逃避履行稅收債務(wù)。逃稅罪的犯罪對象是債權(quán),逃稅罪的社會危害性是導(dǎo)致國家可得利益損失,導(dǎo)致國家沒法將稅收之債轉(zhuǎn)化為稅款,獲得資金入庫。

稅收之債分為抽象稅收之債、具體稅收之債。前者在稅收構(gòu)成要件滿足時即已產(chǎn)生,但是還沒有具備履行的條件;后者是抽象稅收之債進一步發(fā)展的結(jié)果,體現(xiàn)為應(yīng)納稅額、納稅時間、納稅地點、征收機關(guān)等要素確定了,具備履行條件了。

逃稅罪分為四種:1.不申報,第201條第1款;2.虛假申報,第201條第1款;3.先繳納稅款接著又騙回來,第204條第2款;4.扣繳義務(wù)人截留稅款,第201條第2款。

對于不申報、扣繳義務(wù)人截留稅款類逃稅,稅務(wù)機關(guān)根本就不知道稅收之債的存在,更沒有經(jīng)過確認(rèn)或者核定,稅務(wù)機關(guān)沒有處分行為,侵犯的是抽象稅收之債。

虛假申報、先繳納再騙回來類逃稅,經(jīng)過稅務(wù)機關(guān)的確認(rèn)或者核定,稅務(wù)機關(guān)有處分行為,只不過這個處分行為是在受到欺詐的情況下做出來的,是一種有瑕疵的意思表示。這種行為侵犯的具體稅收之債。

為什么要做此區(qū)分呢?

筆者認(rèn)為侵犯具體稅收之債的逃稅,跟虛抵進項稅額類虛開增值稅專用發(fā)票罪一樣,都是一種特殊的詐騙。這兩種行為都是一種使用欺詐手段,讓稅務(wù)機關(guān)產(chǎn)生錯誤認(rèn)識,然后基于錯誤認(rèn)識,免除了納稅人的稅收之債。

最高檢在解釋何為“虛抵進項稅額”時,提出“虛抵進項稅額”的逃稅行為是指利用虛開增值稅專用發(fā)票以外的方式虛抵進項稅額。例如,根據(jù)2017年國務(wù)院《增值稅暫行條例》相關(guān)規(guī)定,企業(yè)購進的貨物、勞務(wù)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)用于免費項目、集體福利、簡易征稅、管理不善導(dǎo)致的毀損等均被視為企業(yè)的消費行為,該項目的進項稅額不得從銷項稅額中抵扣。若企業(yè)已向稅務(wù)機關(guān)申請抵扣增值稅的,應(yīng)進行進項轉(zhuǎn)出,否則會造成虛抵進項稅額的逃稅后果。從社會危害性的角度,此種虛抵進項稅額的逃稅方式輕于利用虛開增值稅專用發(fā)票的手段虛抵進項稅額的逃稅方式,按照逃稅罪處理,符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

假設(shè)甲公司當(dāng)期銷項稅額是40萬元。該月份,甲公司將一批貨物當(dāng)做過節(jié)禮品,發(fā)給員工了,這批貨物的進項稅額是30萬,但是甲公司虛假申報,沒有進項轉(zhuǎn)出,經(jīng)過扣抵,甲公司實際上只繳納了10萬元增值稅,甲公司的行為就是典型的逃稅。

按照稅收債務(wù)說的觀點,甲公司的進項發(fā)票不能用于扣抵,就意味著這張發(fā)票不能作為甲公司是債權(quán)人、稅務(wù)機關(guān)是債務(wù)人的債權(quán)債務(wù)憑證,但是稅務(wù)機關(guān)不知道,允許甲公司扣抵了,就是允許甲公司通過一份虛假的債權(quán)債務(wù)憑證,消滅了甲公司40萬元稅收債務(wù)里面的30萬元稅收債務(wù),免除了甲公司30萬元稅收之債,這是典型的免除債務(wù)型詐騙。

將甲公司案跟上面的B公司讓D公司為自己虛開案進行對比,就會發(fā)現(xiàn)都是不應(yīng)該扣抵卻扣抵了,不應(yīng)該免除的稅收之債卻免除了。區(qū)別在于甲公司的進項發(fā)票是通過真實交易獲取的,該進項發(fā)票是交過稅的,B公司的進項發(fā)票是虛假交易獲取的,該進項發(fā)票沒有交過稅。因此區(qū)別在于前者的進項發(fā)票是合法獲取的,后者的進項發(fā)票是非法獲取的,但是甲公司、B公司對發(fā)票的使用都是非法的,因使用造成的后果都是一樣的,都是少繳了增值稅款。

另外,前者的進項發(fā)票是交過稅的,后者的進項發(fā)票沒有交過稅,這對定性有什么影響嗎?筆者認(rèn)為影響不大,如果不應(yīng)該交的稅,甲公司卻交了,對于國家來說是不當(dāng)?shù)美,那在扣抵環(huán)節(jié),甲公司不應(yīng)該扣抵卻扣抵了,就可以證明甲公司沒有“非法占有的目的”。

譬如,張三欠李四30萬元,李四欠張三50萬元,李四說那30萬元不用還了,我再給你20萬元,這沒問題。假設(shè)李四銷售貨物給張三,張三支付了30萬元貨款給李四,另外李四還借了50萬元給張三做生意,張三跟李四說,我之前給過你30萬元,我再給你20萬元,咱們就兩清了,就大有問題了。

甲公司的扣抵行為不是導(dǎo)致甲公司繳納的30萬元稅款又被甲公司拿回來了,而是導(dǎo)致甲公司本來對其所在地的稅務(wù)機關(guān)本來負(fù)有40萬元的稅收債務(wù),經(jīng)過扣抵,債務(wù)數(shù)額變成10萬元了。甲公司在取得進項發(fā)票的時候,付出金錢的行為是一個處分行為,是一個物權(quán)行為,結(jié)果是喪失了價值30萬元的物權(quán),喪失的是財產(chǎn)?鄣值慕Y(jié)果是免除了30萬元的稅收債務(wù),獲取到的是財產(chǎn)性利益(消極財產(chǎn)減少)。

四、虛抵進項稅額,跟扣繳義務(wù)人截留稅款的行為,本質(zhì)上是相通的

虛抵進項稅額是納稅人在銷售貨物時,從買方那里收取了銷項稅額,但是通過虛假扣抵,沒有將這筆銷項稅額繳納給國家,而是截留下來了。

代收代繳義務(wù)人截留稅款類逃稅是代收代繳義務(wù)人從納稅人那里收取了稅款,但是沒有繳納給稅務(wù)機關(guān),而是截留下來了。

考慮到增值稅是一種普遍征收的消費稅,虛抵進項稅額者只是一名形式上的納稅人,在經(jīng)濟實質(zhì)上其實是一位是代國家征收稅款者。筆者認(rèn)為,可以參照扣繳義務(wù)人截留稅款類逃稅的規(guī)定,認(rèn)定虛抵進項稅額者犯逃稅罪,并且不能適用“初犯免刑”條款。

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