《數(shù)據(jù)犯罪類型化研究》

作者：趙桐著

ISBN：978-7-5764-2155-2

定價：76.00 元

中國政法大學(xué)出版社2025年6月

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作者簡介

趙桐女，1996年生，山東威海人。南京大學(xué)法學(xué)博士，慕尼黑大學(xué)聯(lián)合培養(yǎng)博士，現(xiàn)任中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院助理研究員、博士后。曾在《法學(xué)論壇》《東南大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）》《鄭州大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）》等核心刊物發(fā)表多篇論文。

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內(nèi)容簡介

我國目前對于“數(shù)據(jù)”概念的界定十分模糊，包含多種數(shù)據(jù)表現(xiàn)形式，也雜糅了多種法益類型。此外，數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展也帶來了新類型犯罪，這也為傳統(tǒng)刑法教義學(xué)帶來了挑戰(zhàn)，教義學(xué)必須適時回應(yīng)新時期的理論挑戰(zhàn)，為數(shù)據(jù)犯罪厘清入罪的體系與脈絡(luò)。本書通過梳理數(shù)據(jù)概念與數(shù)據(jù)法益的討論誤區(qū)與爭議重難點，針對概念邊界模糊、數(shù)據(jù)權(quán)利認(rèn)定不清的難題，根據(jù)數(shù)據(jù)上所承載的法益類型不同，將數(shù)據(jù)的刑法保護(hù)分為個人信息數(shù)據(jù)保護(hù)、財產(chǎn)性數(shù)據(jù)保護(hù)、一般數(shù)據(jù)保護(hù)。在三類數(shù)據(jù)的判斷層級上，首先依照法益指向人格權(quán)還是財產(chǎn)權(quán)，判斷數(shù)據(jù)應(yīng)歸于個人信息數(shù)據(jù)還是財產(chǎn)性數(shù)據(jù)，在排除了以上兩類數(shù)據(jù)之后，再進(jìn)一步考察一般性的數(shù)據(jù)是否具有刑法保護(hù)的必要性與可行性。

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目 錄

導(dǎo) 言

一、 問題的提出

二、 文獻(xiàn)綜述

三、 研究價值及意義

四、 主要研究方法

五、 創(chuàng)新及不足

第一章 核心數(shù)據(jù)刑法的概念厘定與立法現(xiàn)狀

第一節(jié) 數(shù)據(jù)概念與數(shù)據(jù)犯罪

一、 數(shù)據(jù)犯罪研究中的概念混淆

二、 數(shù)據(jù)犯罪所保護(hù)的法益

三、 虛擬世界的核心數(shù)據(jù)犯罪行為

第二節(jié) 核心數(shù)據(jù)刑法的規(guī)制對象與立法現(xiàn)狀

一、 個人信息數(shù)據(jù)

二、 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)

三、 一般數(shù)據(jù)

四、 數(shù)據(jù)分類的意義與判斷層級

第三節(jié) 核心數(shù)據(jù)刑法的獨立性與協(xié)同性

一、 數(shù)據(jù)犯罪與傳統(tǒng)犯罪的本質(zhì)區(qū)別

二、 刑法基礎(chǔ)理論對核心數(shù)據(jù)刑法的輻射

三、 基本法、 其他部門法與核心數(shù)據(jù)刑法的協(xié)同

第四節(jié) 小結(jié)

第二章 數(shù)字人權(quán)下個人信息數(shù)據(jù)的刑法保護(hù)

第一節(jié) 個人信息數(shù)據(jù)刑法保護(hù)的現(xiàn)狀與爭議

第二節(jié) 個人信息數(shù)據(jù)的雙重屬性

一、 人身屬性中體現(xiàn)的信息自決權(quán)

二、 社會屬性中體現(xiàn)的信息安全秩序

第三節(jié) 個人信息數(shù)據(jù)的雙重法益

一、 個人法益與超個人法益的對立統(tǒng)一

二、 以自決權(quán)為基礎(chǔ)兼具信息安全的雙重法益

第四節(jié) 自由與安全平衡下的個人信息數(shù)據(jù)刑法保護(hù)

一、 使用保護(hù)措施的核心信息

二、 有限授權(quán)的一般信息

三、 完全公開流通的公共信息

第五節(jié) 小結(jié)

第三章 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的刑法保護(hù)及功能面向

第一節(jié) 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的保護(hù)目的

第二節(jié) 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的確權(quán)難題: 從價值確認(rèn)到權(quán)利本質(zhì)

一、 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的價值確認(rèn)

二、 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的權(quán)利本質(zhì)

第三節(jié) 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的財產(chǎn)犯罪保護(hù)邊界

一、 數(shù)據(jù)作為財產(chǎn)犯罪對象的認(rèn)定邊界

二、 財產(chǎn)犯罪構(gòu)成要件對數(shù)據(jù)的涵攝范圍

第四節(jié) 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)的知識產(chǎn)權(quán)犯罪認(rèn)定

一、 著作權(quán)保護(hù)方案

二、 商業(yè)秘密保護(hù)方案

第五節(jié) 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)刑法保護(hù)的功能轉(zhuǎn)向

一、 數(shù)據(jù)保護(hù)觀念的轉(zhuǎn)向

二、 財產(chǎn)性數(shù)據(jù)刑法保護(hù)罪名調(diào)整

第六節(jié) 小結(jié)

第四章 一般數(shù)據(jù)刑法保護(hù)的比較研究

第一節(jié) 一般數(shù)據(jù)刑法保護(hù)體系建構(gòu)的意義與目標(biāo)

第二節(jié) 一般數(shù)據(jù)刑法保護(hù)的必要性

一、 一般數(shù)據(jù)處置權(quán)體現(xiàn)的是私域中數(shù)據(jù)的支配自由

二、 處置權(quán)保障體現(xiàn)了對生活安寧權(quán)的保護(hù)

第三節(jié) 我國當(dāng)前刑法一般數(shù)據(jù)保護(hù)方案選擇

一、 財產(chǎn)犯罪保護(hù)方案

二、 信息犯罪保護(hù)方案

三、 計算機(jī)犯罪保護(hù)方案

第四節(jié) 德國一般數(shù)據(jù)犯罪的規(guī)范體系構(gòu)造

一、 德國一般數(shù)據(jù)犯罪的法益保護(hù)目的

二、 德國一般數(shù)據(jù)犯罪的構(gòu)成要件

第五節(jié) 我國一般數(shù)據(jù)犯罪立法體系參考

一、 規(guī)避法條間的體系性矛盾

二、 避免保護(hù)形式化帶來的構(gòu)成要件爭議

三、 降低具體認(rèn)定的模糊

第六節(jié) 小結(jié)

第五章 數(shù)據(jù)犯罪立法修正方案

第一節(jié) 立法活性化時代的刑法功能

一、 積極刑法觀下的刑法治理特征

二、 確立刑罰規(guī)范的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)

第二節(jié) 一般數(shù)據(jù)的二元治理路徑

一、 增設(shè) 《刑法》 第 253 條之二

二、 修改 《刑法》 中的計算機(jī)犯罪

三、 具體實踐爭議難題解決

第三節(jié) 財產(chǎn)犯罪在數(shù)據(jù)領(lǐng)域的發(fā)展方向

一、 增設(shè)數(shù)據(jù)變更罪

二、 增設(shè)計算機(jī)詐騙罪

三、 具體實踐爭議難題解決

第四節(jié) 小結(jié)

結(jié) 論

參考文獻(xiàn)

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序 言

趙桐博士的博士論文《數(shù)據(jù)犯罪類型化研究》即將出版發(fā)行，作為她的博士生導(dǎo)師，我欣然應(yīng)邀為本書作序。

在趙桐2018年保研至南京大學(xué)后，我就擔(dān)任她的碩士生導(dǎo)師。記得入學(xué)之初，她就向我表達(dá)了將來讀博并從事學(xué)術(shù)研究的興趣與追求。期間，她結(jié)合課程學(xué)習(xí)，撰寫專業(yè)論文，多篇文章發(fā)表在專業(yè)期刊或者被會議論文集收錄，表現(xiàn)出較強(qiáng)的理論研究潛力。更可貴的是，碩士研究生學(xué)習(xí)期間，她選擇了德語作為第二外語，短短兩年，德語就達(dá)到了B2水平，能夠順暢地閱讀文獻(xiàn)與日常交流。2020年，趙桐通過碩博連讀考核，如愿成為南京大學(xué)刑法學(xué)博士研究生，跟隨我繼續(xù)學(xué)習(xí)。

德國是刑法教義學(xué)的故鄉(xiāng)，擁有豐富的刑法理論資料。2021年，趙桐申請的國家高水平大學(xué)公派研究生項目獲批，赴德國慕尼黑大學(xué)進(jìn)行為期一年半的聯(lián)合培養(yǎng)。在德國教授的指導(dǎo)下，研讀德國刑法學(xué)家不少經(jīng)典文獻(xiàn)，儲備了學(xué)術(shù)研究的專業(yè)基礎(chǔ)。

晚近以來，網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)、人工智能技術(shù)的迭代發(fā)展，在迅速改變社會生活的同時，其形成的社會風(fēng)險尤其是帶來的新型犯罪也迫切需要刑法予以回應(yīng)。數(shù)字時代產(chǎn)生的新型犯罪不但挑戰(zhàn)傳統(tǒng)刑法對犯罪的歸責(zé)模式，而且也形成了與傳統(tǒng)刑法理論的緊張關(guān)系。盡管學(xué)界對網(wǎng)絡(luò)、數(shù)字、人工智能等犯罪的研究呈爆發(fā)性增長態(tài)勢，但既往的研究多側(cè)重于對個罪描述性的分析，存在著理論深度不足、體系性不強(qiáng)等問題。因此，研究普遍的、具有規(guī)律性的刑法理論，以妥當(dāng)解決數(shù)智時代帶來的刑法新問題，就成為現(xiàn)代刑法研究無法回避的課題。由于數(shù)據(jù)已成為推動社會發(fā)展的核心資源，不少犯罪圍繞著數(shù)據(jù)展開。趙桐以數(shù)據(jù)犯罪類型化作為研究對象，是數(shù)據(jù)刑法的一個基礎(chǔ)問題，具有重要的理論研究價值與實踐意義。

借助她較好的德語功底與國外學(xué)習(xí)背景，結(jié)合我國本土的實踐，趙桐在論文中形成了自己的分析和觀點，具有較強(qiáng)的理論創(chuàng)新意義。綜合來看，本書有以下三個特點：

第一，從交叉比較的角度構(gòu)建數(shù)據(jù)刑法保護(hù)的體系。數(shù)據(jù)刑法領(lǐng)域中大量的理論實踐爭議實際上源于概念爭議，尤其是對“數(shù)據(jù)”“信息”之間的交叉領(lǐng)域，以及“數(shù)據(jù)犯罪”“網(wǎng)絡(luò)犯罪”之間的內(nèi)涵和外延重疊部分，存在大量歧義，而我國刑法的相關(guān)立法用語中也并沒有給“數(shù)據(jù)”和“數(shù)據(jù)犯罪”以明確的定義，基于數(shù)據(jù)本身的復(fù)雜性，加之在立法與司法中的混合使用，導(dǎo)致了大量認(rèn)定上的難題，也導(dǎo)致了討論中雜糅了新舊問題，難以捋清真正的理論脈絡(luò)。既往的研究中，多是從理論出發(fā)，提出實踐中新出現(xiàn)的單一爭議問題適用于何種理論規(guī)則。本書在前期大量文獻(xiàn)與案例收集的基礎(chǔ)上，首先梳理交叉學(xué)科中的數(shù)據(jù)相關(guān)概念、概念之間的從屬關(guān)系。同時按照犯罪構(gòu)成的順序，將案例按照爭議歸屬于不同的犯罪構(gòu)成要件進(jìn)行分類，并總結(jié)出爭議中的核心問題，從而避免同一問題的重復(fù)討論，也便于抓住問題的本質(zhì)。此外，采用對比研究和交叉學(xué)科研究的方法，確保研究的完整性。以比較研究為視角，考察普通法系國家與大陸法系國家不同制度的區(qū)別，考察國際上相關(guān)法規(guī)的構(gòu)建以及最新動態(tài)，有利于我國自主知識體系的研究，尤其是給予國內(nèi)尚且空白的研究以啟發(fā)與經(jīng)驗。結(jié)合民法、經(jīng)濟(jì)法、知識產(chǎn)權(quán)法等其他部門法研究，有利于為司法認(rèn)定中問題的解決提供完整的、體系化的建議，實現(xiàn)部門法之間的協(xié)調(diào)與法秩序統(tǒng)一。

第二，以具有新穎性與前沿性的數(shù)據(jù)議題作為研究對象。以虛擬數(shù)據(jù)為對象的數(shù)據(jù)犯罪突破了刑法分則教義學(xué)原理，網(wǎng)絡(luò)平臺、服務(wù)提供商等數(shù)據(jù)傳播方成為新的歸責(zé)主體，為犯罪參與理論和不作為犯教義學(xué)帶來了新的挑戰(zhàn)。而由于數(shù)據(jù)主體大多深入?yún)⑴c了數(shù)據(jù)活動，被害人教義學(xué)有了新的內(nèi)涵與應(yīng)用，數(shù)據(jù)虛擬與共享特性也帶來了新型實行行為，同時為數(shù)據(jù)犯罪的風(fēng)險性特征帶來了預(yù)備行為實行化的新轉(zhuǎn)向。針對數(shù)據(jù)犯罪所帶來的沖擊與突破，刑法的理論與觀念也需完成轉(zhuǎn)向。在既往的研究中，法學(xué)研究總是相較于犯罪手段具有一定的滯后性，尤其是人臉支付技術(shù)普及之后，大數(shù)據(jù)產(chǎn)品的定性與保護(hù)成為社會各界關(guān)注的問題，但國內(nèi)刑法學(xué)者對其討論較少，更沒有系統(tǒng)性的梳理性文獻(xiàn)。本書以具有安全保護(hù)價值與財產(chǎn)保護(hù)價值的數(shù)據(jù)作為研究重點，介紹數(shù)據(jù)在刑法保護(hù)中的具體性質(zhì)與定位，探討技術(shù)發(fā)展帶來的刑事風(fēng)險，為刑法領(lǐng)域提供寶貴的前沿性資料。此外，關(guān)注實踐中已經(jīng)存在的前沿爭議問題，從理論上尋找行為定性依據(jù)，確保法律適用的準(zhǔn)確與統(tǒng)一。

第三，具有較強(qiáng)的問題意識與實踐意義。本書關(guān)注實踐中網(wǎng)絡(luò)犯罪與數(shù)據(jù)犯罪的復(fù)合型討論，尤其注重數(shù)據(jù)犯罪發(fā)展對傳統(tǒng)刑法教義學(xué)理論的沖擊，嘗試對實踐中的具體問題，如人臉識別問題、爬蟲問題、流量劫持問題、身份竊取問題等提出解決方案，確保問題切實符合實踐需求，提出詳細(xì)的問題分析模式以及司法適用指南。書中提到，由于概念本身的模糊性和研究對象的特殊性，為“數(shù)據(jù)”或“信息”作出明確的范圍界定是不可實現(xiàn)的，劃定數(shù)據(jù)的范疇也存在一定交叉的可能，因此，本書提出在具體場景中進(jìn)行層級判斷的標(biāo)準(zhǔn)，個人信息數(shù)據(jù)與財產(chǎn)性數(shù)據(jù)分別指向公民的人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)，二者的范疇可依靠各自的法益決定，即信息自決權(quán)與財產(chǎn)安全，而一般數(shù)據(jù)的范圍則更為廣泛，指向更為一般的網(wǎng)絡(luò)生活安寧權(quán)。因而判斷時應(yīng)首先考察是否屬于個人信息數(shù)據(jù)或財產(chǎn)性數(shù)據(jù)，然后判斷是否屬于受刑法保護(hù)的一般數(shù)據(jù)。本書融合了教義學(xué)理論與數(shù)據(jù)犯罪，從宏觀的數(shù)據(jù)安全與數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度出發(fā)，體系性地解決了司法實踐中由數(shù)字技術(shù)所帶來的新問題。我認(rèn)為，趙桐研究的題目具有創(chuàng)新性和重要意義，其研究的內(nèi)容也具有合理性與可行性，可以期待其研究成果將給我國法學(xué)理論和實踐帶來重要價值。

本書是趙桐博士期間學(xué)習(xí)成果的總結(jié)，也是她學(xué)術(shù)研究道路的起點。在博士研究的基礎(chǔ)上，趙桐近年來發(fā)表了數(shù)篇數(shù)據(jù)犯罪相關(guān)的文章，正成為這一領(lǐng)域嶄露頭角的年輕學(xué)者。作為她的導(dǎo)師，我為趙桐取得的成績感到高興。當(dāng)然，美好的愿望難以一蹴而就，學(xué)術(shù)之路從來都是充滿挑戰(zhàn)與艱辛的漫長旅程。面對日新月異的技術(shù)發(fā)展，數(shù)據(jù)犯罪需要持續(xù)關(guān)注和研究，書中的一些觀點也需要不斷深化與修正。如此，繼續(xù)本課題研究的動力強(qiáng)大。期待趙桐始終秉持著“行遠(yuǎn)自邇，篤行不怠”的精神，在數(shù)據(jù)犯罪領(lǐng)域深耕細(xì)作，不斷探索創(chuàng)新，有更多的理論成果問世。

是為序。

孫國祥

2025年6月13日

內(nèi)容來源：第一編輯部

編校排版：信息中心

審核簽發(fā)：社辦