作者丨賈特律師

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文 前

在辦理婚姻家事案件，尤其是涉及一方擅自處分夫妻共同財產(chǎn)的案件時，當(dāng)事人最常問的一個問題是：“律師，錢已經(jīng)轉(zhuǎn)到小三那里了，我應(yīng)該怎么辦？律師可能會建議你同時申請對丈夫和第三者名下的財產(chǎn)采取保全措施。這樣操作有哪些注意事項呢？本文將進行簡要分析。

一、什么是保全？保全的法律依據(jù)

財產(chǎn)保全，是指在提起訴訟前或訴訟過程中，為防止當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財產(chǎn)，使將來生效的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，對被申請人的相關(guān)財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等限制處分的強制措施。

圍繞訴訟，保全分為訴前保全和訴中保全，訴前財產(chǎn)保全是指利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請財產(chǎn)保全的措施，法院審查會很嚴格，且必須提供擔(dān)保。訴中保全是指人民法院在受理案件之后、判決生效之前，因一方當(dāng)事人的行為或其他原因使判決難以執(zhí)行或造成其他損失的案件，根據(jù)當(dāng)事人申請或者法院依職權(quán)，可以采取財產(chǎn)保全措施。

財產(chǎn)保全的范圍應(yīng)與請求金額相當(dāng)，法院在此審核較為嚴格。保全需要提供擔(dān)保并繳納申請費，最多不超過5000元。保全成功后可以采取的強制措施主要為查封、扣押、凍結(jié)等。凍結(jié)被執(zhí)行人銀行存款的期限不得超過1年，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過2年，查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過3年。被申請人若認為財產(chǎn)保全錯誤，可申請復(fù)議一次。若證實錯誤申請保全，造成被申請人財產(chǎn)損失，應(yīng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。

二、同時保全的法律思考

保全第三者的法律依據(jù)在于不當(dāng)?shù)美颠€。丈夫擅自將夫妻共同財產(chǎn)贈與第三者，該行為侵犯了夫妻共同財產(chǎn)權(quán)，且違背公序良俗，通常被認定為無效法律行為。第三者基于無效行為取得的財產(chǎn)，沒有合法依據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。凍結(jié)已被轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)，防止第三者將其揮霍、轉(zhuǎn)移，是確保該筆款項能夠被成功追回的關(guān)鍵。

保全丈夫的法律依據(jù)在于侵害夫妻共同財產(chǎn)。保全丈夫往往不是為了追回已轉(zhuǎn)走的錢，而是防止其將名下其他財產(chǎn)，如房產(chǎn)、車輛、存款、股權(quán)等進行二次轉(zhuǎn)移或隱匿，導(dǎo)致后續(xù)判決對其“少分或不分財產(chǎn)”的懲罰性條款無法執(zhí)行。

三、律師建議

證據(jù)是申請財產(chǎn)保全和贏得訴訟的基石。若要申請保全應(yīng)準(zhǔn)備與配偶的結(jié)婚證、身份證復(fù)印件，盡可能獲取第三者的姓名、身份證號、住址等信息。財產(chǎn)轉(zhuǎn)移核心證據(jù)、證明不正當(dāng)關(guān)系的證據(jù)不可少。此外就是財產(chǎn)線索證據(jù)，這是法院能否成功實施保全的關(guān)鍵。

律師建議審慎選擇保全方式。訴前保全適用于情況萬分緊急，不立即保全財產(chǎn)可能使其瞬間被轉(zhuǎn)移的情形。申請門檻高，必須提供全額擔(dān)保，且需在法院采取保全措施后30日內(nèi)提起訴訟，否則保全將被解除。

訴中保全其實是更常見、更穩(wěn)妥的選擇。在提起訴訟的同時或之后，向?qū)徖戆讣姆ㄔ禾峤槐Ｈ暾?。法院在訴訟過程中對“緊迫性”的審查相對更易通過。建議向法官闡明，保全配偶財產(chǎn)是為防止其二次轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，并為最終的賠償提供保障。

法院將要求申請人提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保。可根據(jù)自身情況選擇現(xiàn)金擔(dān)保、房產(chǎn)車輛擔(dān)保或者是擔(dān)保公司保函。保函目前是最常用的方式，向擔(dān)保公司支付一定費用，由其出具保函，無需占用大量自有資金。需要注意的是，財產(chǎn)保全是一把“雙刃劍”。如果最終判決敗訴，保全申請有誤，可能存在賠償被申請人因保全所遭受損失的風(fēng)險。