文：鄒玉杰律師；
做一輩子刑辯，防一萬人失足……

串通投標罪，作為破壞市場經(jīng)濟秩序、妨礙公平競爭的重要罪名，在工程建設、政府采購、國有產(chǎn)權交易等領域頻發(fā)。

一旦涉案，對于企業(yè)或負責人來講，影響都是毀滅性的。

實現(xiàn)有效辯護，絕非簡單地做“無罪”吶喊，而是一場需要精準策略、深度挖掘和分階段推進的法律技術戰(zhàn)。

最佳辯護效果，應立足于以下多維度的系統(tǒng)化辯護策略。

一、 辯護的黃金法則：以事實為依據(jù)，以證據(jù)為核心

任何成功的辯護，都應該建立在堅實的證據(jù)基礎之上。

辯護律師的首要任務，不是與公訴方辯論，而是深入卷宗，用“顯微鏡”審視每一份證據(jù)，尋找控方證據(jù)鏈條的斷裂處。

1、挑戰(zhàn)“串通”事實的認定：

缺乏意思聯(lián)絡的證據(jù)：

串通投標的核心在于投標人之間，或投標人與招標人之間存在“串通”的合意和行為。

辯護人需重點審查：是否存在證明雙方進行過明確溝通、共謀的客觀證據(jù)（如郵件、微信記錄、通話錄音、會議記錄）？現(xiàn)有證據(jù)能否形成完整閉環(huán)，排除合理懷疑？

例如，僅有競爭對手的法定代表人間一次普通的社交聚會，而無具體商討標價、陪標等內(nèi)容的證據(jù)，則難以認定為串通。

區(qū)分合法合作與非法串通：

在大型項目中，企業(yè)間組成聯(lián)合體投標是合法行為。

辯護的關鍵，在于厘清聯(lián)合體協(xié)議的內(nèi)容是技術互補、風險共擔的真實合作，還是以“聯(lián)合體”為名，行“圍標”之實的非法串通。

若協(xié)議內(nèi)容合法，分工明確，則不應構成本罪。

2、質疑“危害后果”的嚴重性：

本罪是情節(jié)犯，需達到“情節(jié)嚴重”才構成犯罪。

司法解釋對“情節(jié)嚴重”有明確規(guī)定，如損害招標人利益、違法所得數(shù)額、中標項目金額等。

辯護人需精確計算：實際造成的損失是否被夸大？違法所得的計算方式是否合理？

若項目最終保質保量完成，并未給國家或招標方造成實質重大損失，可以此作為爭取不起訴或罪輕辯護的有力理由。

二、 精準運用法律：從犯罪構成要件進行突破

從犯罪構成要件入手，是進行無罪或輕罪辯護的根本路徑。

1、主體身份之辯：

串通投標罪的主體是特殊主體，即投標人或招標人。

辯護人需審查：當事人是否適格？

例如，在項目中僅提供咨詢、勞務服務的員工，若未參與串通決策，也未從中直接牟利，可能不構成主犯，甚至不構成犯罪。

單位犯罪還是個人犯罪？

準確區(qū)分是為了單位利益、由單位決策實施的犯罪，還是個人利用職務之便的犯罪。

這直接影響責任人的范圍與量刑輕重。

2、主觀故意之辯： 本罪要求主觀上為故意。

辯護人可提出：當事人是否因對招投標法規(guī)不熟悉而產(chǎn)生了“違法性認識錯誤”？

其行為是出于行業(yè)“潛規(guī)則”的慣性跟隨，還是主動、積極的惡意串通？

雖然“不知法不免責”，但主觀惡性的程度是量刑的重要考量因素。

3、情節(jié)輕重與數(shù)額之辯： 即便構成犯罪，數(shù)額和情節(jié)也是辯護的主戰(zhàn)場。

精確計算涉案數(shù)額： 嚴格依據(jù)司法解釋，核對違法所得、項目金額的計算基準和方法，力爭降低認定數(shù)額。

挖掘從輕、減輕情節(jié)： 自首、立功、坦白、認罪認罰、積極退贓退賠、取得被害人（招標方）諒解等，都是法定可以從寬處罰的情節(jié)。

尤其在偵查和審查起訴階段，積極爭取認罪認罰，往往能獲得顯著的量刑優(yōu)惠。

三、 戰(zhàn)略性辯護：貫穿刑事訴訟全流程

最佳辯護效果體現(xiàn)在訴訟的每一個環(huán)節(jié)，而不僅僅是法庭上的慷慨陳詞。

1、偵查階段：黃金救援期

核心目標： 爭取取保候審，避免當事人被長期羈押；了解涉嫌罪名和基本事實，為后續(xù)辯護打下基礎。

策略： 及時提出法律意見，向偵查機關說明案件可能存在的定性問題或證據(jù)不足的情況，爭取撤銷案件或變更強制措施。

2、審查起訴階段：關鍵博弈期

核心目標： 爭取不起訴決定。

這是實現(xiàn)“無罪”效果最理想的階段。

策略： 全面閱卷后，向檢察院提交詳盡的不起訴法律意見書。重點論證事實不清、證據(jù)不足，或不構成犯罪的理由。

充分利用“認罪認罰從寬制度”，如果事實清楚、證據(jù)確實充分，為當事人爭取最有利的量刑建議。

3、審判階段：最終決勝局

核心目標： 做無罪或罪輕辯護。

策略：

①無罪辯護： 圍繞犯罪構成要件，系統(tǒng)性地駁斥控方指控，指出證據(jù)體系的重大缺陷。

②罪輕辯護： 如果做有罪辯護，則重點圍繞量刑情節(jié)展開，向法庭呈現(xiàn)所有對當事人有利的因素，包括一貫表現(xiàn)、家庭困難、對社會經(jīng)濟的貢獻等。

動之以情，曉之以理，力求最低刑罰，并積極爭取適用緩刑。

四、 技術性辯護：細節(jié)決定成敗

1、申請非法證據(jù)排除：

嚴格審查證據(jù)收集的合法性。若存在刑訊逼供、誘供等程序違法情形，堅決申請排除該非法證據(jù)，這可能直接導致指控體系崩塌。

2、借助專家力量：

對于涉及專業(yè)領域（如工程造價、復雜技術標準）的案件，可以申請有專門知識的人出庭，就專業(yè)問題提出意見，反駁控方的片面認定。

五、最后總結

串通投標罪的最佳辯護，是一場防守反擊戰(zhàn)。

它要求辯護人具備工匠精神，精雕細琢于證據(jù)與法律條文；又需具備戰(zhàn)略眼光，在訴訟的不同階段靈活調整策略。

最有效的辯護，永遠是那個最貼近案件事實、最符合法律規(guī)定、最能維護當事人合法權益的方案。

對于涉案企業(yè)及個人而言，第一時間尋求專業(yè)刑事律師的幫助，積極配合，坦誠溝通，是走向最佳辯護結果的唯一正確起點。

作者：鄒玉杰律師

九章刑辯創(chuàng)始人，安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人；

亳州律協(xié)刑委會主任，金亞太（亳州）律師事務所主任，譙城區(qū)法學會首席法律咨詢專家……

目標：窮二十年蠻力，救一百條人命！

#藥都刑辯·十三邀

#亳州市最厲害的刑事律師在哪里？