未簽訂勞動(dòng)合同的董事長(zhǎng)與公司是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系？

作者：唐青林? 張德榮 賈偉波?(北京云亭律師事務(wù)所*)

閱讀提示：實(shí)踐中，有的公司與董事長(zhǎng)并未簽訂勞動(dòng)合同。問(wèn)題在于，未簽勞動(dòng)合同的董事長(zhǎng)與公司之間是否構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系？本文將通過(guò)一則最高院的經(jīng)典案例，揭曉前述問(wèn)題的答案。

裁判要旨

公司與董事長(zhǎng)之間的委任關(guān)系并不排斥勞動(dòng)合同關(guān)系的存在；若董事長(zhǎng)從事除董事職權(quán)以外的公司其他具體業(yè)務(wù)或者經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理約束，公司為其支付工資并繳納社保的，則二者之間同時(shí)構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

案情簡(jiǎn)介

一、孫某是麥達(dá)斯鋁業(yè)及其關(guān)聯(lián)公司的高管，2017年7月20日被麥達(dá)斯控股調(diào)任麥達(dá)斯輕合金任董事長(zhǎng)兼法定代表人，月薪稅后7萬(wàn)元，但未簽訂勞動(dòng)合同。

二、2018年2月7日，孫某被麥達(dá)斯控股免去麥達(dá)斯輕合金董事長(zhǎng)職務(wù)，孫某工作交接完畢后，麥達(dá)斯控股及麥達(dá)斯輕合金沒(méi)有安排孫某其他工作，工資自2018年3月起未發(fā)放，五險(xiǎn)一金也未繳納。

三、2018年4月19日，麥達(dá)斯輕合金進(jìn)入破產(chǎn)重整程序。因職務(wù)安排、工資及五險(xiǎn)一金繳納問(wèn)題，孫某向遼源市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁院申請(qǐng)仲裁，該院以不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議處理范圍為由不予受理。

四、孫某向一審法院起訴請(qǐng)求：1. 麥達(dá)斯輕合金補(bǔ)發(fā)拖欠的2018年3月至9月稅后工資49萬(wàn)元；2. 判令麥達(dá)斯輕合金加付賠償金49萬(wàn)元；3. 麥達(dá)斯輕合金返還孫某墊付的五險(xiǎn)一金共計(jì)72920.97元；4.確認(rèn)麥達(dá)斯輕合金與孫某存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

五、一審法院判決：1. 麥達(dá)斯輕合金向?qū)O某補(bǔ)發(fā)2018年3月至2018年9月稅后工資490000元；2. 麥達(dá)斯輕合金向?qū)O某返還2018年2月至2018年10月（共9個(gè)月）孫某墊付的“五險(xiǎn)一金”費(fèi)用60975.81元；3. 麥達(dá)斯輕合金與孫某簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同（自新的任職時(shí)開(kāi)始）。

六、麥達(dá)斯輕合金不服一審判決，提起上訴。二審法院判決：1. 撤銷(xiāo)一審判決；2. 駁回孫某的訴訟請(qǐng)求。

七、孫某向最高院申請(qǐng)?jiān)賹?，最高院判決如下：1. 撤銷(xiāo)一審判決和二審判決；2. 確認(rèn)孫某對(duì)麥達(dá)斯輕合金享有補(bǔ)償金債權(quán)，債權(quán)金額以麥達(dá)斯輕合金被裁定宣告破產(chǎn)時(shí)的職工月平均工資為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算6個(gè)月。

裁判要點(diǎn)

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：麥達(dá)斯輕合金與孫某之間是否存在勞動(dòng)合同關(guān)系。

最高院認(rèn)為：孫起祥既作為麥達(dá)斯輕合金的董事、董事長(zhǎng)參加董事會(huì)行使公司法賦予的職權(quán)，同時(shí)還作為麥達(dá)斯輕合金的法定代表人參與公司日常經(jīng)營(yíng)管理。從公司法的角度看，公司依據(jù)章程規(guī)定及股東會(huì)決議聘任董事行使法定職權(quán)，董事同意任職并依法開(kāi)展委托事項(xiàng)，公司與董事之間即形成委任關(guān)系，從雙方法律行為的角度看實(shí)為委托合同關(guān)系。但公司與董事之間的委任關(guān)系并不排斥勞動(dòng)合同關(guān)系的存在，即二者之間在符合特定條件時(shí)還可以同時(shí)構(gòu)成勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同關(guān)系。

孫起祥雖未與麥達(dá)斯輕合金簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但其被任命為董事長(zhǎng)的同時(shí)，還擔(dān)任公司法定代表人，負(fù)責(zé)公司融資、對(duì)外協(xié)調(diào)及財(cái)務(wù)管理等大量具體經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理和約束，麥達(dá)斯輕合金按月向其支付工資并委托外服公司代繳“五險(xiǎn)一金”費(fèi)用。故孫起祥因擔(dān)任法定代表人而從事除董事職權(quán)以外的公司其他具體業(yè)務(wù)，并以工資為主要生活來(lái)源等事實(shí)，符合勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要素，足以認(rèn)定麥達(dá)斯輕合金與孫起祥同時(shí)形成委任關(guān)系和事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系。

實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專(zhuān)業(yè)律師團(tuán)隊(duì)辦理和分析過(guò)大量本文涉及的法律問(wèn)題，有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。大量辦案同時(shí)還總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)出版了《云亭法律實(shí)務(wù)書(shū)系》，本文摘自該書(shū)系。該書(shū)系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專(zhuān)業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。該書(shū)系的選題和寫(xiě)作體例，均以實(shí)際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實(shí)踐需要出發(fā)，為實(shí)踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問(wèn)題，尋求最直接的解決方案。

關(guān)于如何認(rèn)定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

因此，董事長(zhǎng)與公司之間并不必然存在勞動(dòng)關(guān)系。除非有證據(jù)證明公司與董事長(zhǎng)簽署了勞動(dòng)合同，或者在未簽署勞動(dòng)合同的情形下，有證據(jù)證明董事長(zhǎng)從事公司經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理和約束，公司每月為其發(fā)放固定工資、繳納社保公積金，否則不會(huì)僅因公司委派或選舉董事長(zhǎng)的文件，即認(rèn)定公司與董事長(zhǎng)存在勞動(dòng)關(guān)系。

未與公司簽訂勞動(dòng)合同的董事長(zhǎng)兼任法定代表人，從事公司經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，公司為其發(fā)放固定工資并繳納社保的，一般可以認(rèn)定其與公司構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)合同關(guān)系。若其董事長(zhǎng)兼法定代表人的職務(wù)同時(shí)被免除后，公司停止發(fā)放工資、不再繳納社保，且公司未再安排其從事其他工作，則董事長(zhǎng)與公司形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系相應(yīng)解除。

云亭律師提出以下建議：

對(duì)公司高管而言，被聘任或者委派為公司高管后，應(yīng)及時(shí)與公司簽訂勞動(dòng)合同。若公司不配合的，應(yīng)及時(shí)提出簽訂勞動(dòng)合同的要求，并留存公司拒絕簽署勞動(dòng)合同的相關(guān)證據(jù)和痕跡。

對(duì)公司而言，從管理人員到普通員工，都應(yīng)該簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，否則用人單位就可能會(huì)承擔(dān)未簽書(shū)面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。① 對(duì)那些雖有股東身份，但沒(méi)有為用人單位提供勞動(dòng)的人員，可以不簽勞動(dòng)合同；② 對(duì)于用人單位的人事管理部門(mén)負(fù)責(zé)人，要特別提醒用人單位人力資源管理人員及時(shí)與為用人單位提供勞動(dòng)的高管簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。否則，一旦出現(xiàn)未簽勞動(dòng)合同糾紛，用人單位就會(huì)非常被動(dòng)。司法實(shí)踐中，一些公司高管利用地位優(yōu)勢(shì)過(guò)度維權(quán)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。一些高管憑借負(fù)責(zé)管理公司人事的便利，惡意不與公司簽訂勞動(dòng)合同，待爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，肆意向公司索取未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資，甚至利用職務(wù)便利條件偽造證據(jù)。而一旦高管與用人單位發(fā)生爭(zhēng)議，就可能會(huì)利用手中權(quán)力藏匿、銷(xiāo)毀、更改證據(jù)，給用人單位帶來(lái)不利后果，需要用人單位嚴(yán)加防范。

（我國(guó)并不是判例法國(guó)家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對(duì)同類(lèi)案件的審理和裁判中并無(wú)約束力。同時(shí)，尤其需要注意的是，司法實(shí)踐中，每個(gè)案例的細(xì)節(jié)千差萬(wàn)別，切不可將本文裁判觀點(diǎn)直接援引。北京云亭律師事務(wù)所律師對(duì)不同案件裁判文書(shū)的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所律師對(duì)本文案例裁判觀點(diǎn)的認(rèn)同和支持，也不意味著法院在處理類(lèi)似案件時(shí)，對(duì)該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當(dāng)援引或參照。）

相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

第八十二條　用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》

一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。

（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；

（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；　

（三）勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；　?。ㄋ模┛记谟涗?；

（五）其他勞動(dòng)者的證言等。

其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

法院判決

以下為最高院就“麥達(dá)斯輕合金與孫起祥之間是否存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系”的詳細(xì)論述：

本院認(rèn)為：麥達(dá)斯輕合金與孫起祥之間存在事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系。2017年7月20日，孫起祥被麥達(dá)斯控股調(diào)任其全資子公司麥達(dá)斯輕合金任董事長(zhǎng)兼法定代表人，月薪稅后7萬(wàn)元。自此，孫起祥既作為麥達(dá)斯輕合金的董事、董事長(zhǎng)參加董事會(huì)行使公司法賦予的職權(quán)，同時(shí)還作為麥達(dá)斯輕合金的法定代表人參與公司日常經(jīng)營(yíng)管理。從公司法的角度看，公司依據(jù)章程規(guī)定及股東會(huì)決議聘任董事行使法定職權(quán)，董事同意任職并依法開(kāi)展委托事項(xiàng)，公司與董事之間即形成委任關(guān)系，從雙方法律行為的角度看實(shí)為委托合同關(guān)系。但公司與董事之間的委任關(guān)系并不排斥勞動(dòng)合同關(guān)系的存在，即二者之間在符合特定條件時(shí)還可以同時(shí)構(gòu)成勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同關(guān)系?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第四十四條第二款規(guī)定“兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表”，這就以法律形式明確肯定了董事與公司之間可以形成勞動(dòng)關(guān)系，委任關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系并非絕對(duì)排斥、不能兼容。本案中，孫起祥于2017年7月被任命為麥達(dá)斯輕合金董事長(zhǎng)，與公司形成委任關(guān)系。孫起祥雖未與麥達(dá)斯輕合金簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但其被任命為董事長(zhǎng)的同時(shí)，還擔(dān)任公司法定代表人，負(fù)責(zé)公司融資、對(duì)外協(xié)調(diào)及財(cái)務(wù)管理等大量具體經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理和約束，麥達(dá)斯輕合金按月向其支付工資并委托外服公司代繳“五險(xiǎn)一金”費(fèi)用。故孫起祥因擔(dān)任法定代表人而從事除董事職權(quán)以外的公司其他具體業(yè)務(wù)，并以工資為主要生活來(lái)源等事實(shí)，符合勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要素，足以認(rèn)定麥達(dá)斯輕合金與孫起祥同時(shí)形成委任關(guān)系和事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系。因此，孫起祥關(guān)于與麥達(dá)斯輕合金存在勞動(dòng)合同關(guān)系的主張，本院予以支持。
其次，本院認(rèn)為麥達(dá)斯輕合金與孫起祥之間事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系隨著孫起祥職務(wù)被免除而解除，雙方之間不存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系。孫起祥為麥達(dá)斯輕合金法定代表人，并非公司普通員工，本有條件與公司簽訂勞動(dòng)合同，但其在任職期間并未與公司訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，二者之間的勞動(dòng)關(guān)系是基于孫起祥擔(dān)任公司法定代表人，從事公司經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)、從公司領(lǐng)取固定報(bào)酬等事實(shí)而形成的。2018年2月，麥達(dá)斯輕合金在被裁定破產(chǎn)重整前夕，免除了孫起祥董事長(zhǎng)、法定代表人職務(wù)，且未再安排孫起祥從事其他工作，孫起祥與麥達(dá)斯輕合金形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)相應(yīng)解除。2019年1月18日，麥達(dá)斯輕合金被裁定宣告破產(chǎn)，其與所有員工的勞動(dòng)關(guān)系均應(yīng)依法終止。故在孫起祥被解聘后形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，且麥達(dá)斯輕合金亦先后進(jìn)入破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算的情況下，孫起祥訴請(qǐng)確認(rèn)與麥達(dá)斯輕合金存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，缺乏事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)，本院不予支持。如此處理，既可以對(duì)公司董事和高管利益予以必要的保護(hù)，又可以防止公司因經(jīng)營(yíng)發(fā)展需要而無(wú)因解除董事、法定代表人職務(wù)的同時(shí)，卻不得不背負(fù)沉重的、難以擺脫的勞動(dòng)合同負(fù)擔(dān)。
案件來(lái)源

孫起祥與吉林麥達(dá)斯輕合金有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案再審民事判決書(shū)【最高人民法院，（2020）最高法民再50號(hào)】

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫(xiě)作時(shí)所在工作單位

作者唐青林律師簡(jiǎn)介

唐青林律師，北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、主任。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長(zhǎng)達(dá)26年。在公司法和商業(yè)秘密法律領(lǐng)域，唐青林律師已身經(jīng)百戰(zhàn)，為近百個(gè)疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過(guò)各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)和勝訴案例，是該領(lǐng)域活躍的知名專(zhuān)家型律師。唐青林律師在公司法領(lǐng)域出版10余部實(shí)務(wù)著作、在商業(yè)秘密領(lǐng)域出版3部法律實(shí)務(wù)著作。唐青林律師的社會(huì)兼職包括：擔(dān)任最高人民法院訴訟服務(wù)志愿專(zhuān)家（2018-2023）（2023-2028）；北京市律師協(xié)會(huì)公司法專(zhuān)業(yè)委員會(huì)副主任；北京大學(xué)國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員；中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與科技金融專(zhuān)業(yè)委員會(huì)副主任；北京外國(guó)語(yǔ)大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師。

歡迎和作者聯(lián)系討論關(guān)于本文章所涉及的相關(guān)法律實(shí)務(wù)問(wèn)題。

作者聯(lián)系方式：

唐青林 主任、律師

單位:北京云亭律師事務(wù)所

手機(jī):18601900636

郵箱:lawyer3721@163.com

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