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張和玉律師:刑事律師接受未歸案嫌疑人咨詢的風(fēng)險及正確姿勢

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網(wǎng)絡(luò)流傳一張圖片,內(nèi)容顯示一名詐騙罪嫌疑人在接受公安機(jī)關(guān)訊問時表示,自己首次筆錄未如實(shí)陳述,原因是受到了律師的教唆。

從圖片信息來看,此次應(yīng)屬第二次訊問,嫌疑人此次如實(shí)供述了。

可以推測,該嫌疑人在到案前很可能先咨詢過律師。

類似情況在律師執(zhí)業(yè)過程中并不少見。

許多嫌疑人在接到公安機(jī)關(guān)電話后,并不會立即前往接受訊問,而是先選擇咨詢律師,了解案件可能涉及的定罪量刑問題。

部分嫌疑人甚至期待律師指導(dǎo)其如何陳述。

我國法律明確規(guī)定,禁止律師教唆或幫助他人偽造、隱匿證據(jù)。

《刑法》第三百零六條,在刑事訴訟中,辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅、偽造證據(jù),幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù),威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處3年以上7年以下有期徒刑。

《刑事訴訟法》第四十四條,辯護(hù)人或者其他任何人,不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得威脅、引誘證人作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動的行為。

律師有以下偽造證據(jù)的行為會被司法行政部門給予行政處罰。

(一)故意向司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)或者仲裁機(jī)構(gòu)提交虛假證據(jù),或者指使、威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)的;

(二)指示或者幫助委托人或者他人偽造、隱匿、毀滅證據(jù),指使或者幫助犯罪嫌疑人、被告人串供,威脅、利誘證人不作證或者作偽證的;

(三)妨礙對方當(dāng)事人及其代理人、辯護(hù)人合法取證的,或者阻止他人向案件承辦機(jī)關(guān)或者對方當(dāng)事人提供證據(jù)的。

接受咨詢時教唆嫌疑人偽造證據(jù)的,可以適用第(二)項(xiàng)的規(guī)定。

對應(yīng)的行政處罰是,由司法行政機(jī)關(guān)給予停止執(zhí)業(yè)六個月以上一年以下的處罰,可以處五萬元以下的罰款;有違法所得的,沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。



有一個疑問,未接受嫌疑人及家屬委托前提供咨詢服務(wù),咨詢過程中教唆嫌疑人偽造證據(jù)的,是否可以適用《刑法》306條定罪處罰?

我認(rèn)為不能。理由:不具備辯護(hù)人的身份。

辯護(hù)人是在刑事訴訟中,包括偵查、審查起訴、審判階段,犯罪嫌疑人、被告人委托的或者由法律援助機(jī)構(gòu)指派的為嫌疑人、被告人提供法律幫助的人。

未委托前的咨詢服務(wù),因雙方未形成委托關(guān)系,律師尚不具備辯護(hù)人身份,不能構(gòu)成本罪。

不構(gòu)成本罪不代表不能構(gòu)成彼罪。

可構(gòu)成幫助偽造證據(jù)罪,該罪的犯罪主體是一般主體,律師未成為辯護(hù)人時也可構(gòu)成本罪。

下面是一起律師構(gòu)成該罪的執(zhí)業(yè)風(fēng)險警示案例。

浙江HB律師事務(wù)所俞律師系杭州某置業(yè)有限公司法律顧問。2008年7月18日,杭州某置業(yè)有限公司與杭州某貿(mào)易有限公司簽訂人民幣3000萬元的《投資合作協(xié)議書》,杭州某貿(mào)易有限公司依協(xié)議的約定支付杭州某置業(yè)有限公司相應(yīng)資金后,杭州某置業(yè)有限公司未履行協(xié)議約定的義務(wù)。2012年7月26日,杭州某置業(yè)有限公司實(shí)際控制人勞某經(jīng)事先預(yù)謀,指使其公司會計(jì)吳某、出納羅某趁杭州某貿(mào)易有限公司總經(jīng)理包某攜該公司印章前來借款之際,由羅某轉(zhuǎn)移包某注意力,由吳某在2份空白的A4紙上各偷蓋杭州某貿(mào)易有限公司印章1枚。在偷蓋公章后,勞某和俞律師經(jīng)共謀,利用此前偷蓋有杭州某貿(mào)易有限公司印章的A4紙偽造解除原《投資合作協(xié)議書》的《協(xié)議書》1份。后在杭州某貿(mào)易有限公司依據(jù) 《投資合作協(xié)議書》提起民事訴訟時,俞律師向法院提交偽造的《協(xié)議書》作為抗辯證據(jù),導(dǎo)致杭州某貿(mào)易有限公司一審、二審均敗訴。

2018年4月2日,杭州市濱江區(qū)人民法院以勞某犯妨害作證罪判處有期徒刑三年三個月,以俞律師犯幫助偽造證據(jù)罪判處有期徒刑一年六個月。

2018年6月21日,浙江省司法廳決定給予俞律師吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的行政處罰。

民事訴訟能定罪,刑事訴訟中亦然,總有一款適合你。

風(fēng)險巨大,要求我們具備相應(yīng)的實(shí)操技巧。

我的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)是,在解答案件所涉問題時,不對案件事實(shí)發(fā)表過多的意見,這是鐵律。

同時,可以對所涉罪名、立案標(biāo)準(zhǔn)、犯罪構(gòu)成要件、量刑檔次、罰金、訴訟權(quán)利義務(wù)以及法律、法規(guī)和司法解釋做出解答,并核實(shí)其是否有與量刑相關(guān)的事實(shí)證據(jù),從輕、減輕、免除刑事處罰的證據(jù)(包括但不限于自首、立功、坦白、賠償?shù)龋?。這是完全可以做的工作。

至于嫌疑人利用這些知識怎么去供述犯罪事實(shí),與我們無關(guān)了。

提前介入進(jìn)行法律輔導(dǎo)是有一定法律風(fēng)險的,我們在承辦刑事案件中,要時刻保持執(zhí)業(yè)的警覺,我們的任務(wù)和責(zé)任是運(yùn)用法律辯護(hù)救人,最后可不要讓別人去救我們。

作者:貴陽律師,律所主任,司法部死核援助律師,省市律協(xié)委員,辦有無罪免死不起訴緩刑等案件,律所成立十一年零投訴。

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