混淆行為是非常常見的反不正當(dāng)競爭行為，例如電商平臺(tái)，有商戶創(chuàng)造了熱賣的產(chǎn)品后，很快就有很多人完全模仿該產(chǎn)品銷售。但問題是，反不正當(dāng)競爭競爭法第7條規(guī)定的混淆行為是，擅自使用與他人有一定影響的標(biāo)識(shí)，那么“有一定影響”如何認(rèn)定，怎么算有一定影響？本文將結(jié)合典型案例，探究司法裁判中對“有一定影響”的裁判尺度。

首先，對于知名老字號(hào)和知名品牌來說，“有一定影響”很容易被認(rèn)定。比如同福德案、慶豐案，知名老字號(hào)歷史悠久，有相當(dāng)?shù)臍v史淵源，當(dāng)然屬于有一定影響，無需過多舉證。

對于其他品牌而言，原告的舉證責(zé)任則要高很多。一般要對標(biāo)識(shí)使用持續(xù)時(shí)間、宣傳投入與范圍、市場銷量 、榮譽(yù)資質(zhì)等綜合舉證。

其中最重要的是標(biāo)識(shí)使用時(shí)間。原告需要證明長期使用特定標(biāo)識(shí)，一般至少需要在一年以上。但對于電商平臺(tái)的模仿行為，由于模仿及其容易，個(gè)人認(rèn)為不應(yīng)強(qiáng)人所難，可以適當(dāng)放寬。

銷量能夠證明公眾對特定標(biāo)識(shí)的認(rèn)識(shí)程度，比如莫斯利安案中，原告通過產(chǎn)品銷量證明產(chǎn)品包裝的市場影響度。銷量高，市場影響度當(dāng)然會(huì)高。同時(shí)該案中，原告也舉證了該產(chǎn)品電視廣告宣傳的時(shí)間，屬于對產(chǎn)品宣傳投入的證明，這一點(diǎn)并非必要，但如果有宣傳投入，當(dāng)然要一并舉證。

如果產(chǎn)品獲得過任何獎(jiǎng)項(xiàng)，也可作為其市場認(rèn)可度的證明。比如“小拇指”案中，原告舉證曾獲得“中國連鎖經(jīng)營百強(qiáng)”。類似獎(jiǎng)項(xiàng)一般可認(rèn)定具有一定的市場知名度，從而證明”有一定影響。 比較特殊的是，如果產(chǎn)品是以個(gè)人形象作宣傳，比如漳州茶業(yè)案中，原告公司總裁把自己姓名印在包裝上，同時(shí)舉證原告公司總裁獲得 “茶葉行業(yè)領(lǐng)軍人物” 等榮譽(yù)，并被媒體廣泛報(bào)道，產(chǎn)品也可認(rèn)定“有一定影響”。

最后，對于一些新型產(chǎn)品，比如app或者網(wǎng)站，可能缺乏上述證據(jù)。參考19樓論壇案，此時(shí)可以考慮舉證在應(yīng)用市場或在行業(yè)排行榜的排名，同時(shí)舉證用戶數(shù)量和日均訪問量，以此證明影響力和知名度。

需要注意的是，有一些品牌屬于通用名稱，即使有上述證據(jù)，也不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。比如“九制陳皮”案，法院認(rèn)為該名稱屬于行業(yè)通用，不屬于原告專屬的標(biāo)志，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

權(quán)利人舉證可以圍繞上述幾點(diǎn)展開，通過多項(xiàng)證據(jù)綜合證明“有一定影響”。