引言：一個被嚴重誤讀的刑法概念

在辦理上市公司實控人被控證券犯罪的案件中，我們反復(fù)聽到這樣一種抗辯邏輯：“王律師，這件事是以公司名義做的，錢也是公司用的，我只是履行職務(wù)。如果要追責，也應(yīng)該先罰公司。公司承擔責任，個人自然免責?！?/p>

這一邏輯的錯誤之處，在于將單位犯罪理解為替罪機制，而非歸責路徑。

事實上，我國刑法對單位犯罪實行的是雙罰制——既處罰單位，也處罰自然人。而欺詐發(fā)行證券罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪等資本市場核心罪名，恰恰是單位犯罪雙罰制的典型適用領(lǐng)域。對于實控人而言，單位犯罪的認定不僅不是免責的理由，反而是追究您個人刑事責任的法定前提。

本文將從單位犯罪與個人責任的界分邏輯出發(fā)，結(jié)合2025-2026年最新司法文件與典型案例，系統(tǒng)解析實控人在證券犯罪案件中的歸責路徑、抗辯空間與合規(guī)防線。

一、單位犯罪的歸責邏輯：為何罰了公司，還要判實控人？

（一）雙罰制的法理基礎(chǔ)：單位意志的擬制與自然人行為的歸責

單位犯罪并非“單位替?zhèn)€人頂罪”，而是將符合特定條件的自然人行為，評價為單位整體意志的體現(xiàn)，進而同時追究單位和自然人的雙重責任。

這一評價過程包含三個層次：

1. 行為歸屬于單位：自然人的行為必須是為單位謀取利益、以單位名義實施；
2. 意志擬制為單位：該行為應(yīng)當能夠體現(xiàn)單位的整體意志（通常由決策機構(gòu)或有權(quán)代表作出）；
3. 責任同時追究：單位承擔財產(chǎn)罰（罰金），自然人承擔自由罰（徒刑、拘役）及財產(chǎn)罰。

在欺詐發(fā)行、違規(guī)披露案件中，實控人的決策行為天然符合上述條件：您是為公司融資、為維持上市地位而決策，以公司名義實施，您的意志就是公司最高決策意志。因此，您被追究刑事責任，不是因為單位犯罪制度存在“漏洞”，恰恰是因為該制度精準地識別出您作為單位犯罪直接負責的主管人員的法律身份。

（二）最新司法文件的明確重申

2026年1月最高人民檢察院經(jīng)濟犯罪檢察廳《關(guān)于辦理財務(wù)造假犯罪案件有關(guān)問題的解答》第7條專門回應(yīng)了“單位犯罪與個人責任的關(guān)系”問題：

“公司、企業(yè)實施財務(wù)造假行為，同時符合單位犯罪構(gòu)成要件的，應(yīng)當依法認定為單位犯罪，并對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。不能以單位已受處罰為由，免除或者減輕主管人員的個人責任。”

這一表述徹底封堵了“公司擔責即個人免責”的抗辯路徑。

（三）典型案例：某千億級科技集團財務(wù)造假案

2024年審結(jié)的某知名科技集團財務(wù)造假案中，被告單位被判處巨額罰金，同時包括實控人在內(nèi)的8名高管被追究刑事責任。庭審中，實控人辯護人提出：公司已認罪認罰并繳納罰金，實控人作為公司意志的執(zhí)行者，不應(yīng)再重復(fù)評價。

法院裁判指出：“雙罰制并非雙重危險，而是對單位整體違法性與個人決策可責難性的分別評價。單位罰金是對其組織體利益的剝奪，個人徒刑是對其濫用決策權(quán)的人身制裁，二者并行不悖?！?/p>

該案揭示的歸責邏輯值得每一位實控人深思：決策權(quán)是公司治理的基礎(chǔ)，也是刑事歸責的根源。

二、責任主體的層次劃分：從實控人到執(zhí)行層的責任光譜

（一）三類主體的法定責任邊界

根據(jù)刑法規(guī)定及相關(guān)司法解釋，欺詐發(fā)行、違規(guī)披露等證券犯罪的責任主體，由重至輕可劃分為三個層次：

第一層次：控股股東、實際控制人（組織、指使者）

1. 歸責依據(jù)：刑法第一百六十條第二款、第一百六十一條第二款
2. 行為特征：雖不擔任具體職務(wù)，但對造假行為具有組織、策劃、指揮、授意、決定等核心支配作用
3. 責任強度：主犯，不因其“未簽字”“無職務(wù)”而從寬
4. 罰金標準：非法募集資金的20%至1倍（欺詐發(fā)行）

第二層次：直接負責的主管人員（決策層）

1. 主體范圍：董事長、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)、董秘等
2. 歸責邏輯：對單位犯罪負有領(lǐng)導(dǎo)責任，其簽字行為本身即可能被推定為“明知”
3. 責任強度：區(qū)分主從犯，但通常被認定為主要責任人

第三層次：其他直接責任人員（執(zhí)行層）

主體范圍：財務(wù)經(jīng)理、業(yè)務(wù)負責人、具體經(jīng)辦人等

歸責邏輯：在單位犯罪中起較大作用，且明知行為性質(zhì)仍參與實施

責任強度：可能認定為從犯，量刑相對較輕

（二）實踐中被嚴重低估的“執(zhí)行層入罪風險”

某會計師事務(wù)所提供虛假證明文件案明確：即使不直接參與造假決策，只要在造假行為中發(fā)揮較大作用，且對虛假內(nèi)容存在明知，即可被追究刑事責任。

這一規(guī)則對實控人的延伸警示在于：當實控人指使下屬執(zhí)行違法指令時，不僅是在把自己送進監(jiān)獄，也是在把執(zhí)行指令的下屬送進監(jiān)獄。實控人的一句“想辦法做平”，可能會讓跟隨多年的財務(wù)總監(jiān)、業(yè)務(wù)骨干并肩站在被告人席上。

三、實控人個人責任的司法認定路徑：從“主觀故意”到“客觀行為”

（一）主觀故意的認定：從“明知”到“應(yīng)知”的梯度推定

司法實踐中，對實控人“主觀故意”的認定，通常遵循以下證據(jù)規(guī)則：

1. 直接證據(jù)優(yōu)先原則

書面指令、會議發(fā)言、郵件記錄、微信聊天記錄等能夠直接證明授意、指使、組織行為的證據(jù)，是認定主觀故意的黃金證據(jù)。

2. 間接證據(jù)的補強推定

在缺乏直接證據(jù)時，司法機關(guān)可通過以下事實綜合推定實控人具有主觀故意：

利益相關(guān)性：造假行為與實控人個人利益高度關(guān)聯(lián)（如對賭業(yè)績、減持套現(xiàn)、避免退市）

決策參與度：對造假事項具有最終審批權(quán)或事實上的決定權(quán)

異常關(guān)注度：對某類財務(wù)指標、業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)表現(xiàn)出異乎尋常的關(guān)注與督促

事后確認度：對造假形成的成果予以認可、采納并使用

3. 推定規(guī)則的邊界——勤勉盡責的反證空間

需要特別強調(diào)的是：推定并非定罪。如果實控人能夠提供證據(jù)證明已履行勤勉盡責的核查義務(wù)、對造假行為明確表示反對、已建立并有效執(zhí)行合規(guī)制度但仍被下屬蒙蔽，則仍有阻卻主觀故意的辯護空間。

我們團隊在某上市公司違規(guī)披露案中，核心辯護策略即圍繞此展開。通過向法庭提交實控人在三次財務(wù)例會中對應(yīng)收賬款賬齡問題提出書面質(zhì)詢的記錄、要求財務(wù)部門聘請獨立第三方進行專項審計的郵件、以及針對存疑交易主動向?qū)徲嬑瘑T會報告的函件，成功論證了當事人雖負有領(lǐng)導(dǎo)責任，但對具體造假手法并不知情且已盡到合理注意義務(wù)，最終獲得顯著輕判。

（二）客觀行為的界分：從“組織、指使”到“放任、失職”

實控人的客觀行為，在刑事評價上存在不同梯度，直接影響罪責輕重：

第一梯度：組織、指使、策劃

典型表現(xiàn)：主動設(shè)計造假方案、分配任務(wù)、督促執(zhí)行

法律評價：主犯，從重處罰

第二梯度：明知、放任、默許

典型表現(xiàn)：對明顯的造假跡象視而不見，在知情后未予制止

法律評價：主犯或從犯，視參與程度認定

第三梯度：失察、失職、管理不善

典型表現(xiàn)：內(nèi)部治理混亂，決策流程缺失，未建立有效監(jiān)督機制

法律評價：一般不單獨構(gòu)罪，但與前述行為結(jié)合時可作為主觀故意的補強情節(jié)

實務(wù)中，多數(shù)實控人并非“第一梯度”的明確指令者，而是“第二梯度”的默許放任者。這種“模糊決策”風格，在商業(yè)語境下被稱為“充分授權(quán)”，在刑事語境下卻極易被評價為“放任故意”。

四、辯護視角：單位犯罪框架下的實控人責任抗辯路徑

核心命題：單位犯罪的成立，是追究實控人個人責任的前提。抗辯的方向，并非否認單位行為的存在，而是在單位犯罪框架內(nèi)精準切割您個人的責任邊界。

（一）路徑一：論證不屬于“直接負責的主管人員”

法律依據(jù)：根據(jù)2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》，直接負責的主管人員是指在單位犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮作用的主管人員。

抗辯要點：

證明該重大事項未向您匯報，或您已明確授權(quán)他人全權(quán)處理且被授權(quán)人未向您反饋異常；

證明您在決策流程中僅履行形式審批，不具備識別虛假信息的專業(yè)知識，且已合理信賴專業(yè)中介機構(gòu)的意見；

證明您對具體造假行為明確表示反對，且有書面記錄為證。

（二）路徑二：論證屬于“過失”而非“故意”

法律依據(jù)：欺詐發(fā)行、違規(guī)披露等罪名為故意犯罪，過失不構(gòu)成本罪。

抗辯要點：

證明您不具備財務(wù)會計、法律等專業(yè)知識，對數(shù)據(jù)造假手法無法識別；

證明您已建立并執(zhí)行了合理的內(nèi)部控制制度，但被下屬惡意規(guī)避或串通舞弊；

證明您在發(fā)現(xiàn)問題后及時采取補救措施，主動披露、糾正錯誤、賠償損失。

需要清醒認識的是：在重大、系統(tǒng)性財務(wù)造假案件中，以“不知情”作為完全免責抗辯的成功率極低。更務(wù)實的策略是以“過失”抗辯切割“故意”指控，爭取降檔處理或較輕量刑。

（三）路徑三：論證在單位犯罪中僅起“次要作用”

法律依據(jù)：刑法第二十七條規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。

抗辯要點：

證明您雖為實控人，但已將公司日常經(jīng)營全權(quán)委托職業(yè)經(jīng)理人團隊，未介入具體業(yè)務(wù)；

證明造假行為由下屬人員主動發(fā)起并實施，您僅在事后知情但未制止（此策略需慎用，可能觸發(fā)放任故意）；

證明您在案件中所起的作用顯著輕于其他同案被告人。

結(jié)語：從“公司代理人”到“法律責任人”的身份認知轉(zhuǎn)型

同一身份，不同部門法賦予其完全不同的責任內(nèi)涵。

許多實控人的悲劇，始于將公司法上的“控制權(quán)”理解為可以為所欲為的權(quán)力，而忽略了刑法上與之匹配的“責任”?？刂茩?quán)與責任是同一枚硬幣的兩面，您無法只取一面。

在“雙罰制”與“穿透式追責”已成定局的今天，實控人必須完成一次根本性的身份認知轉(zhuǎn)型：從“公司的實際控制者”轉(zhuǎn)變?yōu)椤胺韶熑蔚淖罱K承擔者”。 這不是對實控人商業(yè)成就的否定，而是對實控人在資本市場中所處核心位置的法律確認。

真正的商業(yè)智慧，是理解權(quán)力的邊界；真正的風險防控，是敬畏責任的重量。

王科棟律師團隊 ｜ 專注上市公司實控人、控股股東刑事風險防控
北京市康達律師事務(wù)所

本文作者王科棟律師，中國人民大學(xué)法學(xué)院法律碩士，師從著名刑法學(xué)者黃京平教授，擁有經(jīng)濟與法律復(fù)合專業(yè)背景。獲康達35周年“刑事辯護精英律師獎”，現(xiàn)任北京市律協(xié)刑事訴訟專業(yè)委員會委員、某市金融發(fā)展局首批“上市顧問”。

團隊長期深耕證券金融領(lǐng)域刑事犯罪辯護與合規(guī)治理，在欺詐發(fā)行、違規(guī)披露、背信損害上市公司利益、內(nèi)幕交易等罪名的“行刑銜接”全流程應(yīng)對方面積累了大量一線實務(wù)經(jīng)驗。我們自主研發(fā)的《上市公司實控人刑事風險體檢清單》《證券犯罪行刑銜接證據(jù)指引》等實務(wù)工具，致力于將刑事辯護的專業(yè)判斷轉(zhuǎn)化為企業(yè)風險防控的前置屏障。

在單位犯罪與個人責任界分這一核心議題上，我們團隊已為多家存在歷史治理缺陷的上市公司提供“決策流程合規(guī)改造”專項服務(wù)，幫助實控人在不削弱商業(yè)決策效率的前提下，構(gòu)建經(jīng)得起司法審查的責任隔離機制。

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