作者：周軍律師

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建設(shè)施工合同糾紛中，掛靠關(guān)系和轉(zhuǎn)包關(guān)系性質(zhì)不同。掛靠關(guān)系和轉(zhuǎn)包關(guān)系依據(jù)的法律法規(guī)以及雙方的權(quán)利義務(wù)都有很大差異。

有些情況下，被掛靠人會授權(quán)掛靠人以自己名義簽訂合同，進(jìn)行施工，類同轉(zhuǎn)包。

那么，被掛靠公司允許掛靠人以自己名義簽合同的，雙方還屬于掛靠關(guān)系嗎？

最高法院在《黃建軍、四川金興建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案》中明確：

被掛靠公司允許或授權(quán)掛靠人以自己名義簽訂合同、進(jìn)行施工，將本應(yīng)是掛靠的關(guān)系變成了轉(zhuǎn)包，但本質(zhì)上仍然屬于掛靠。

裁判觀點(diǎn)簡析

本案情形是無資質(zhì)企業(yè)或者個人給有資質(zhì)的企業(yè)一筆費(fèi)用，符合資質(zhì)管理要求的企業(yè)去承攬工程，再將該工程“轉(zhuǎn)包”給沒有資質(zhì)的企業(yè)或者個人，此時本應(yīng)是“掛靠”的關(guān)系變成了“轉(zhuǎn)包”，但本質(zhì)上仍然屬于“掛靠”。

盡管表面上看似“轉(zhuǎn)包”關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上這種操作仍然屬于掛靠行為。

在法律實(shí)踐中，這種行為具有隱蔽性，不容易被發(fā)現(xiàn)，加之在司法實(shí)踐中，法律共同體的法律修養(yǎng)不同，在認(rèn)定上存在不同的認(rèn)識，可能會導(dǎo)致一些責(zé)任歸屬比較混亂的問題。

最高人民法院認(rèn)為，即便被掛靠公司允許或授權(quán)掛靠人以自己的名義簽訂合同和進(jìn)行施工，表面上看似形成了轉(zhuǎn)包關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上這種行為仍然被認(rèn)定為掛靠。

這種行為在法律上的風(fēng)險主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，建設(shè)工程施工需要相應(yīng)的資質(zhì)，無資質(zhì)的企業(yè)或個人承攬工程違反了相關(guān)法律法規(guī)，主流觀點(diǎn)認(rèn)為，合同一般是無效，但是當(dāng)發(fā)包人善意時（不知情掛靠事實(shí)），此時施工合同對發(fā)包人而言，不一定絕對無效。

第二，在轉(zhuǎn)包類掛靠中，責(zé)任歸屬變得模糊，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題或安全事故，可能會引起責(zé)任追究上的爭議。

第三，涉及轉(zhuǎn)包類掛靠的行為可能會受到建設(shè)行政主管部門的行政處罰，包括罰款、資質(zhì)降級甚至吊銷資質(zhì)等。

第四，法院在前些年審理相關(guān)案件時，會根據(jù)實(shí)際情況判斷是否構(gòu)成掛靠，并據(jù)此作出判決，可能會收繳違法所得，并對相關(guān)責(zé)任主體進(jìn)行法律制裁。

因此，對于建設(shè)工程施工的承發(fā)包活動，各方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，合法合規(guī)地開展工程承攬和施工活動，避免因違法行為帶來的法律風(fēng)險和經(jīng)濟(jì)損失。

周軍律師提醒，由于每個案件或糾紛的發(fā)生背景都不一樣，解決方式可能不同，遇到相關(guān)問題，建議及時咨詢專業(yè)律師，尋求有效的法律幫助，以免錯失維權(quán)良機(jī)。

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