【編者按】

本文圍繞《貪污賄賂刑事案件解釋（二）》溯及力問(wèn)題，明確論證該解釋毫無(wú)疑問(wèn)應(yīng)適用從舊兼從輕原則。先從刑法原則、司法解釋屬性、規(guī)范依據(jù)等層面，闡述刑事司法解釋適用該原則的法理基礎(chǔ)，結(jié)合解釋“2026年5月1日施行”的特殊規(guī)定強(qiáng)化論證，同時(shí)解讀第8條但書條款破除唯數(shù)額論的核心精神；再逐一與實(shí)務(wù)中的不同觀點(diǎn)商榷，最后給出具體的實(shí)踐思路。

【主文】

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱《解釋二》）自2026年5月1日起施行，其核心條款對(duì)非國(guó)家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪等罪名的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作出重大調(diào)整，引發(fā)實(shí)務(wù)界關(guān)于溯及力適用的廣泛討論。核心爭(zhēng)議聚焦于《解釋二》第8條是否適用從舊兼從輕原則——行為發(fā)生在2026年5月1日之前的案件，是適用新解釋還是舊解釋。本文將從法理基礎(chǔ)、立法邏輯等角度展開(kāi)論述。

一、司法解釋適用從舊兼從輕原則的法理與規(guī)范依據(jù)

（一）從舊兼從輕原則的本質(zhì)：刑法謙抑性與人權(quán)保障的核心體現(xiàn)

從舊兼從輕原則是我國(guó)刑法的基本原則，規(guī)定在《刑法》第12條，核心要義是對(duì)未審結(jié)案件，優(yōu)先適用行為時(shí)的法律；若新法處罰更輕，則適用新法，本質(zhì)是對(duì)被告人權(quán)利的優(yōu)先保障，避免因法律變更導(dǎo)致被告人遭受更重處罰。該原則不僅適用于刑法典本身，同樣適用于作為刑法重要補(bǔ)充的刑事司法解釋，這是由司法解釋的性質(zhì)與立法本意決定的。

（二）司法解釋的屬性：從屬于刑法，必須遵循立法本意

《立法法》第119條明確規(guī)定，司法解釋應(yīng)“符合立法的目的、原則和原意”，是對(duì)刑法具體應(yīng)用法律的解釋，而非獨(dú)立于刑法的“準(zhǔn)立法”。司法解釋的效力依附于所解釋的刑法，其適用不能脫離刑法的基本原則。若刑法明確要求從舊兼從輕，司法解釋作為刑法的適用規(guī)則，必然要遵循這一立法本意，否則將構(gòu)成對(duì)刑法原則的違背，導(dǎo)致司法解釋與上位法沖突。

（三）規(guī)范依據(jù)：兩高司法解釋明確認(rèn)可從舊兼從輕原則

2001年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《時(shí)間效力規(guī)定》，高檢發(fā)釋字〔2001〕5號(hào)）是規(guī)范司法解釋溯及力的核心文件，其內(nèi)容直接印證了司法解釋適用從舊兼從輕原則：

1. 第1條。司法解釋效力適用于法律的施行期間。明確其從屬于刑法的屬性，為適用從舊兼從輕原則奠定基礎(chǔ)。

2. 第3條。行為時(shí)已有相關(guān)司法解釋的，優(yōu)先適用舊解釋；但適用新解釋對(duì)被告人有利的，適用新解釋。這是從舊兼從輕原則的直接體現(xiàn)。

3. 第2條。行為時(shí)無(wú)司法解釋的，適用新解釋。看似“從新”，實(shí)則需結(jié)合《解釋二》的具體內(nèi)容判斷：若新解釋對(duì)被告人更輕，則適用；若更重，則應(yīng)排除適用，本質(zhì)仍是對(duì)從舊兼從輕原則的貫徹。

（四）《解釋二》“2026年5月1日施行”的特殊規(guī)定：強(qiáng)化從舊兼從輕原則適用的關(guān)鍵信號(hào)

《解釋二》明確規(guī)定“自2026年5月1日起施行”，這一表述在司法解釋體系中較為少見(jiàn)，其背后的立法技術(shù)與政策導(dǎo)向，恰恰強(qiáng)化了“必須遵循從舊兼從輕原則”的結(jié)論。

1. 區(qū)別于“同步施行”的特殊安排，體現(xiàn)對(duì)新舊銜接的審慎態(tài)度。多數(shù)司法解釋會(huì)采用“自發(fā)布之日起施行”或“與法律同步施行”的方式，追求適用的統(tǒng)一性與及時(shí)性。而《解釋二》單獨(dú)設(shè)定明確的施行日期，且與2026年5月1日這一非發(fā)布節(jié)點(diǎn)對(duì)應(yīng)，本質(zhì)是為新舊解釋的銜接預(yù)留緩沖空間，避免因標(biāo)準(zhǔn)驟變引發(fā)司法適用混亂。這種審慎安排，恰恰是從舊兼從輕原則的適用前提——若不區(qū)分行為時(shí)間節(jié)點(diǎn)、一律適用新解釋，便無(wú)需刻意設(shè)定單獨(dú)施行日期，直接同步生效即可。

2. 明確的施行日期，為“行為時(shí)法律適用判斷”提供清晰基準(zhǔn)。從舊兼從輕原則的核心是“以行為發(fā)生時(shí)間為判斷依據(jù)”，而《解釋二》明確的施行日期，為司法實(shí)踐提供了唯一、明確的時(shí)間分界線。這一設(shè)計(jì)并非為了“溯及適用”，而是為了讓辦案機(jī)關(guān)清晰界定：2026年5月1日之前發(fā)生的行為，原則上適用行為時(shí)的舊解釋；之后發(fā)生的行為，才適用《解釋二》。若否定從舊兼從輕原則，允許《解釋二》無(wú)差別適用于5月1日前的未決行為，那么其單獨(dú)設(shè)定施行日期的必要性便不復(fù)存在。

3. 特殊施行日期，契合《解釋二》“從嚴(yán)調(diào)整”的政策屬性，避免溯及不利后果。如前文所述，《解釋二》整體提高了非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)，屬于對(duì)被告人不利的實(shí)質(zhì)性調(diào)整。司法解釋的溯及力規(guī)則本就以“有利溯及”為核心，而《解釋二》選擇在2026年5月1日施行，正是為了通過(guò)時(shí)間節(jié)點(diǎn)的明確化，限制新解釋的適用范圍——僅適用于施行后的行為，對(duì)施行前的行為仍按舊解釋處理，這正是從舊兼從輕原則在特殊司法解釋中的具體體現(xiàn)。若允許其溯及適用于5月1日前的案件，便違背了這一特殊施行日期的立法初衷。

（五）《解釋二》第8條但書條款的核心精神：破除唯數(shù)額論，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)

《解釋二》第8條雖規(guī)定非國(guó)家工作人員受賄罪等罪名“參照受賄罪、貪污罪等標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行”，但同時(shí)明確“應(yīng)綜合考慮犯罪的性質(zhì)和情節(jié)，準(zhǔn)確評(píng)估社會(huì)危害性，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)”。這一但書條款是近年來(lái)司法解釋修訂的重要精神內(nèi)核，其核心目的在于破除司法實(shí)踐中存在的唯數(shù)額論、唯數(shù)量論，扭轉(zhuǎn)單純以金額大小作為定罪量刑唯一標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)械適用傾向，賦予承辦法官在案件裁判中更大的司法裁量權(quán)。

該條款要求法官在適用法律時(shí)，不能僅機(jī)械對(duì)照數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，還需結(jié)合犯罪行為的具體情境、主觀惡性、退贓退賠情況及對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)、社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序造成的實(shí)際影響等綜合因素進(jìn)行判斷，最終實(shí)現(xiàn)個(gè)案裁判的實(shí)質(zhì)公平與正義。這一司法原則具有普適性，無(wú)論在適用舊解釋還是適用新解釋的過(guò)程中，都必須嚴(yán)格遵循。這既是司法解釋的明確要求，也是近年來(lái)刑事司法改革反復(fù)強(qiáng)調(diào)的核心內(nèi)容，更是確保法律適用統(tǒng)一性與公正性的關(guān)鍵所在。

綜上，《解釋二》對(duì)非國(guó)家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪等罪名的調(diào)整，整體呈現(xiàn)降低入罪門檻、提高量刑標(biāo)準(zhǔn)的特點(diǎn)，對(duì)被告人明顯不利。根據(jù)從舊兼從輕原則，對(duì)于行為發(fā)生在2026年5月1日之前的案件，若適用《解釋二》將導(dǎo)致被告人遭受更重處罰，應(yīng)優(yōu)先適用舊解釋，而非適用新解釋。

二、與幾個(gè)不同觀點(diǎn)的商榷

（一）不同觀點(diǎn)1：司法解釋不是“法”，不適用從舊兼從輕原則

商榷：該觀點(diǎn)混淆了司法解釋的性質(zhì)與適用原則。司法解釋雖非刑法典本身，但具有法律效力，是刑事司法的直接依據(jù)，其適用必須遵循刑法的基本原則�！稌r(shí)間效力規(guī)定》作為規(guī)范司法解釋溯及力的專門文件，已明確將從舊兼從輕原則適用于司法解釋，這是司法實(shí)踐的共識(shí)，也是法理的必然要求。若司法解釋不適用從舊兼從輕，將導(dǎo)致司法解釋與刑法原則沖突，破壞法律適用的統(tǒng)一性，也違背人權(quán)保障的法治精神。

（二）不同觀點(diǎn)2：《時(shí)間效力規(guī)定》第2條規(guī)定“行為時(shí)無(wú)司法解釋適用新解釋”，故《解釋二》應(yīng)適用

商榷：該觀點(diǎn)機(jī)械適用條文，忽略了從舊兼從輕原則的核心要求——有利性判斷�！稌r(shí)間效力規(guī)定》第2條的適用前提是“新解釋對(duì)被告人有利”，若新解釋對(duì)被告人不利，則應(yīng)排除適用�！督忉尪氛w加重了對(duì)非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪的處罰，對(duì)被告人明顯不利，因此即便行為時(shí)無(wú)相關(guān)司法解釋，也不能適用《解釋二》，而應(yīng)適用舊解釋，這是對(duì)從舊兼從輕原則的正確貫徹，而非機(jī)械適用條文。

（三）不同觀點(diǎn)3：已辦結(jié)案件不變動(dòng)，但未結(jié)案件應(yīng)適用《解釋二》

商榷：該觀點(diǎn)忽略了未結(jié)案件的溯及力適用規(guī)則�！稌r(shí)間效力規(guī)定》第4條明確，已辦結(jié)案件不再變動(dòng)，但未結(jié)案件的適用核心是“有利性判斷”。對(duì)于未結(jié)案件，若適用新解釋更重，即便已進(jìn)入審理程序，也應(yīng)適用舊解釋。《解釋二》對(duì)未結(jié)案件的被告人明顯不利，因此無(wú)論案件處于偵查、起訴還是審判階段，均應(yīng)適用舊解釋，而非適用新解釋。

三、《解釋二》溯及力適用的具體操作

1. 區(qū)分犯罪的時(shí)間。以2026年5月1日為界，行為發(fā)生在該日期之前的，適用舊解釋；發(fā)生在該日期之后的，適用《解釋二》。

2. 判斷有利性。對(duì)于未結(jié)案件，重點(diǎn)審查《解釋二》對(duì)被告人的處罰是否更重——若入罪門檻更低、量刑標(biāo)準(zhǔn)更高，則適用舊解釋；若有部分條款對(duì)被告人更輕（如積極退贓的認(rèn)定規(guī)則），則該條款可適用；同時(shí)，必須嚴(yán)格適用《解釋二》第8條但書條款的精神，綜合考量犯罪性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害性，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

3. 強(qiáng)化說(shuō)理。在辦案過(guò)程中，應(yīng)明確引用從舊兼從輕原則與《時(shí)間效力規(guī)定》，結(jié)合《解釋二》2026年5月1日施行的特殊規(guī)定及罪責(zé)刑相適應(yīng)的核心原則，論證適用舊解釋的合法性，避免機(jī)械適用新解釋導(dǎo)致被告人權(quán)利受損。

附件：相關(guān)法條

1. 《中華人民共和國(guó)刑法》第12條（從舊兼從輕原則）

中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。

本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。

2. 《中華人民共和國(guó)立法法》第119條（司法解釋制定要求）

最高人民法院、最高人民檢察院作出的屬于審判、檢察工作中具體應(yīng)用法律的解釋，應(yīng)當(dāng)主要針對(duì)具體的法律條文，并符合立法的目的、原則和原意。

遇有本法第四十八條第二款規(guī)定情況的，應(yīng)當(dāng)向全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出法律解釋的要求或者提出制定、修改有關(guān)法律的議案。

最高人民法院、最高人民檢察院作出的屬于審判、檢察工作中具體應(yīng)用法律的解釋，應(yīng)當(dāng)自公布之日起三十日內(nèi)報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。

最高人民法院、最高人民檢察院以外的審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)，不得作出具體應(yīng)用法律的解釋。

3. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問(wèn)題的規(guī)定》（高檢發(fā)釋字〔2001〕5號(hào)）

一、司法解釋是最高人民法院對(duì)審判工作中具體應(yīng)用法律問(wèn)題和最高人民檢察院對(duì)檢察工作中具體應(yīng)用法律問(wèn)題所作的具有法律效力的解釋，自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間。

二、對(duì)于司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)沒(méi)有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。

三、對(duì)于新的司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)已有相關(guān)司法解釋，依照行為時(shí)的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

四、對(duì)于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時(shí)的法律和司法解釋，認(rèn)定事實(shí)和適用法律沒(méi)有錯(cuò)誤的，不再變動(dòng)。