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提前退休!補繳社保,是否有時效限制?最高院、人社部、全國人大法工委意見

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勞動法從業(yè)者都知道勞動爭議案件的仲裁時效為1年,勞動監(jiān)察追溯時效為2年,實踐中處理社保爭議的機構(gòu)有社會保險行政部門、社會保險費征收機構(gòu)或稅務(wù)機關(guān),各機構(gòu)甚至同一機構(gòu)對于社會保險的追訴時效觀點不一,特別是“社保稅征”以來,越來越傾向于認(rèn)定補繳社保爭議不受追溯時效限制。

今天就來看看不受追溯時效限制的那些理由。

一、不受時效限制的理由

(一)《社會保險法》沒有規(guī)定受時效限制且明確規(guī)定了社保費非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。

《中華人民共和國社會保險法》第六十條第一款規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費,非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免?!钡诹龡l第一款規(guī)定:“用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補足。”《社會保險費征繳暫行條例》第十三條規(guī)定:“繳費單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險費的,由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期繳納;逾期仍不繳納的,除補繳欠繳數(shù)額外,從欠繳之日起,按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會保險基金?!备鶕?jù)上述規(guī)定,用人單位負(fù)有為勞動者參加社會保險,繳納社會保險費的法定義務(wù),非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。對于用人單位未按時足額繳納社會保險費的,相關(guān)部門應(yīng)責(zé)令其限期繳納或者補足并無期限限制。

(二)社會保險費繳納屬于行政征收范疇,不適用行政處罰相關(guān)追訴時效的規(guī)定

《中華人民共和國社會保險法》第四條第二款規(guī)定:“個人依法享受社會保險待遇,有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費情況”,該法第六十三條第一款還規(guī)定:“用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補足”?!渡鐣kU法實施細(xì)則》第二十九條規(guī)定:“2011年7月1日以后對用人單位未按時足額繳納社會保險費的處理,按照社會保險法和此規(guī)定執(zhí)行,對2011年7月1日前發(fā)生的用人單位未按時足額繳納社會保險費的行為,按照國家和地方人民政府的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”?!秳趧颖U媳O(jiān)察條例》第二十條規(guī)定:“違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在兩年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)也未被舉報、投訴的勞動保障行政部門不再查處。前款規(guī)定的期限自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算:違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的自行為終了之日起計算”。而《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條的規(guī)定為勞動保障行政執(zhí)法時效規(guī)定,該條規(guī)定分為兩款,在執(zhí)法中不能僅依照第一款的兩年時效規(guī)定,還需綜合第二款規(guī)定判斷違法行為是否存在連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)以此確定勞動保障監(jiān)察執(zhí)法時效?!吨腥A人民共和國社會保險法》實施之前《社會保險費征繳暫行條例》和《社會保險稽核辦法》(勞動保障部令第16號)均未對清繳企業(yè)欠費問題設(shè)置追訴期。根據(jù)《社會保險費征繳暫行條例》的界定,社會保險費繳納屬于行政征收范疇,其與行政處罰的性質(zhì)并不相同,追繳社會保險費與違法行為超過追訴時效是否構(gòu)成處罰是兩個不同層面的問題。因此,追繳社會保險費并不適用行政處罰相關(guān)追訴時效的規(guī)定。(2019)渝行申156號民事判決持前述觀點。

(三)責(zé)令補繳社保費不屬于對勞動保障違法行為的查處,不適用勞動監(jiān)察2年時效限制

《勞動保障監(jiān)察條例》第十一條規(guī)定:“勞動保障行政部門對下列事項實施勞動保障監(jiān)察:……(七)用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況……”第二十條規(guī)定:“違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn),也未被舉報、投訴的,勞動保障行政部門不再查處。前款規(guī)定的期限,自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算;違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,自行為終了之日起計算。”

從上述規(guī)定看,用人單位繳納社會保險費的情況屬于實施勞動保障監(jiān)察的事項之一。實踐中對要求用人單位補繳納社會保險費投訴的處理,是否必須通過勞動保障監(jiān)察程序(適用2年查處期限)進行處理,存在不同理解或做法。該觀點認(rèn)為人社(勞動)部門對違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為的查處具有法定的2年期限,但責(zé)令用人單位對社會保險費的繳納或補足(社會保險費的稽核),沒有期限規(guī)定,不屬于上述規(guī)定的對勞動保障違法行為的查處。(2017)粵71行終193號判決書中法官持該觀點。

(四)社會保險具有基本保障屬性

社會保險是國家為了預(yù)防和分擔(dān)年老、失業(yè)等社會風(fēng)險,強制社會多數(shù)成員參加的社會保障制度,足以說明社會保險的社會基本保障屬性,該屬性在《中華人民共和國社會保險法》的總則條文中得以充分體現(xiàn)。人力資源和社會保障部《實施 <中華人民共和國社會保險法> 若干規(guī)定》第二十七條第二款規(guī)定:“職工認(rèn)為用人單位有未按時足額為其繳納社會保險費等侵害其社會保險權(quán)益行為的,也可以要求社會保險行政部門或者社會保險費征收機構(gòu)依法處理。社會保險行政部門或者社會保險費征收機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照社會保險法和《勞動保障監(jiān)察條例》等有關(guān)規(guī)定處理?!痹摋l規(guī)定明確了社會保險部門處理相關(guān)投訴時所適用的法律法規(guī)不只是《勞動保障監(jiān)察條例》。據(jù)此,社會保險行政部門應(yīng)對有關(guān)社會保險權(quán)益受侵害的投訴作出正確區(qū)分后,充分考慮社會保險的基本保障屬性,準(zhǔn)確適用相關(guān)法律法規(guī)進行處理。社會保險部門責(zé)令用人單位對社會保險費的繳納或補足(社會保險稽核),沒有期限規(guī)定,不屬于勞動保障違法行為的查處。

(五)欠繳社保損害社會公共利益

企業(yè)欠繳社會保險費侵害參保人員權(quán)益,直接削弱基金支撐能力,加重了中央和地方財政負(fù)擔(dān),影響參保人員的合法權(quán)益,最終可能影響社會穩(wěn)定。因此,應(yīng)該高度重視欠繳清理工作,采取多種措施保證社保基金應(yīng)收盡收。為維護參保人員社會保險權(quán)益,強化征繳清欠工作,經(jīng)辦機構(gòu)接到超過《勞動保障監(jiān)察條例》第20條第一款2年的追訴期投訴后,一般也按程序進行受理。

(六)違法行為一直在持續(xù)

該觀點認(rèn)為只要社會保險費存在未繳納的期間,違法行為處于繼續(xù)狀態(tài),相關(guān)部門進行追溯就不受時效限制。山東省高級人民法院在(2016)魯行申238號民事判決中認(rèn)為,再審申請人濱州魏橋公司至今沒有為原審第三人王明繳納2001年6月至2009年9月期間的醫(yī)療保險費,欠繳醫(yī)療保險費的行為沒有終了,違法行為處于繼續(xù)狀態(tài),因此原審第三人要求被申請人向再審申請人追繳社會保險費并沒有超過兩年的時效期間。再審申請人濱州魏橋公司申請再審的理由不能成立,不予支持。

(七)社保經(jīng)辦機構(gòu)不受勞動監(jiān)察時效限制

《社會保險費征繳暫行條例》和《社會保險稽核辦法》(勞動保障部令第16號)均未對清繳企業(yè)欠費問題設(shè)置追訴期。因此,地方勞動保障監(jiān)察執(zhí)法實踐中,對用人單位未及時、足額為勞動者辦理社會保險,繳納社會保險費的違法行為,可以按照《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定進行追繳和處罰,而地方經(jīng)辦機構(gòu)追繳歷史欠費并未限定追訴期,為維護參保人員社會保險權(quán)益,強化征繳清欠工作,經(jīng)辦機構(gòu)接到超過《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條第一款兩年的追訴期投訴后,一般也按程序進行受理。

二、最高人民法院觀點

《最高人民法院行政法官專業(yè)會議紀(jì)要(七)》(工傷保險領(lǐng)域)

6.企業(yè)補繳社會保險費2年查處時效的適用

勞動保障行政部門依據(jù)《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定,以企業(yè)未依法繳納社會保險費行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn),也未被舉報、投訴為由不再查處的,人民法院不予支持;當(dāng)事人請求履行上述查處職責(zé),且能夠提供相應(yīng)材料初步證明企業(yè)存在未依法繳納社會保險費用的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決責(zé)令有關(guān)勞動保障行政部門履行相應(yīng)職責(zé)。

三、人社部觀點

人社部關(guān)于養(yǎng)老保險追訴期和自主選擇參保地建議的答復(fù)

人社建字〔2017〕105號

一、關(guān)于追繳時限問題。《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定為勞動保障行政執(zhí)法時效規(guī)定,系依據(jù)行政處罰法第二十九條規(guī)定制定。同時,該條按照行政處罰法第二十九條的規(guī)定分為兩款,在執(zhí)法實踐中不能僅依照第一款的兩年時效規(guī)定,還需綜合第二款規(guī)定,即“前款規(guī)定的期限,自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算;違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,自行為終了之日起計算?!迸袛噙`法行為是否存在連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)以確定勞動保障監(jiān)察執(zhí)法時效。但《社會保險費征繳暫行條例》和《社會保險稽核辦法》(勞動保障部令第16號)均未對清繳企業(yè)欠費問題設(shè)置追訴期。因此,地方勞動保障監(jiān)察執(zhí)法實踐中,對用人單位未及時、足額為勞動者辦理社會保險,繳納社會保險費的違法行為,一般按照《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定進行追繳和處罰,而地方經(jīng)辦機構(gòu)追繳歷史欠費并未限定追訴期。

我們認(rèn)為,企業(yè)欠繳社會保險費侵害參保人員權(quán)益,直接削弱基金支撐能力,加重了中央和地方財政負(fù)擔(dān),影響社會穩(wěn)定。為此,我們高度重視欠繳清理工作,采取多種措施指導(dǎo)地方做好相關(guān)工作,促進基金應(yīng)收盡收。為維護參保人員社會保險權(quán)益,強化征繳清欠工作,經(jīng)辦機構(gòu)接到超過《勞動保障監(jiān)察條例》第20條第一款2年的追訴期投訴后,一般也按程序進行受理。對能夠提供佐證材料的,盡量滿足參保者訴求,予以解決,以減少企業(yè)職工臨近退休時要求企業(yè)足額補繳欠費的問題發(fā)生。

四、全國人大法工委觀點

人社部關(guān)于落實老有所養(yǎng),請妥善解決社會保險費歷史遺留追繳問題建議的答復(fù)

人社建字〔2017〕183號

經(jīng)商全國人大法工委,現(xiàn)答復(fù)如下:

社會保險制度是完善社會主義市場經(jīng)濟體制、構(gòu)建社會主義和諧社會和全面建設(shè)小康社會的重要支柱性制度。企業(yè)是否給在職職工按時足額繳納社會保險費,關(guān)系到參保人員的合法權(quán)益,關(guān)系到社保基金的支撐能力,關(guān)系到中央和地方財政負(fù)擔(dān),直接影響社會的安全穩(wěn)定。為此,我們高度重視欠繳清理工作,采取多種措施指導(dǎo)地方做好相關(guān)工作,促進基金應(yīng)收盡收。按照目前的規(guī)定,《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定了勞動保障行政執(zhí)法時效問題,系依據(jù)行政處罰法第二十九條規(guī)定制定。同時,該條按照行政處罰法第二十九條的規(guī)定分為兩款,在執(zhí)法實踐中不能僅依照第一款的兩年時效規(guī)定,還需綜合第二款規(guī)定,即“前款規(guī)定的期限,自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算;違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,自行為終了之日起計算。”判斷違法行為是否存在連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)以確定勞動保障監(jiān)察執(zhí)法時效。但《社會保險費征繳暫行條例》和《社會保險稽核辦法》(勞動保障部令第16號)均未對清繳企業(yè)欠費問題設(shè)置追訴期。

因此,地方勞動保障監(jiān)察執(zhí)法實踐中,對用人單位未及時、足額為勞動者辦理社會保險,繳納社會保險費的違法行為,一般按照《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定進行追繳和處罰,而地方經(jīng)辦機構(gòu)追繳歷史欠費并未限定追訴期。為維護參保人員社會保險權(quán)益,強化征繳清欠工作,經(jīng)辦機構(gòu)接到超過《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條第一款兩年的追訴期投訴后,一般也按程序進行受理。對能夠提供佐證材料的,盡量滿足參保者訴求,予以解決,以減少企業(yè)職工臨近退休時要求企業(yè)足額補繳欠費的問題發(fā)生。

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