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能否采用中標后承諾引進,執(zhí)行35%民營資本要求?

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今年4月份,浙江某市在污水處理項目特許經(jīng)營招標(競爭性磋商)時,定向要求供應商為市屬國資公司(單獨參與或作為聯(lián)合體牽頭人),投標時采用投標人承諾中標后引進不低于35%的民營資本來滿足“民營企業(yè)股權占比原則上不低于 35%”這一要求,并順利中標,請問這種方式是否符合《關于規(guī)范實施政府和社會資本合作新機制的指導意見》(115號文)?為什么?

答:115號文附件《支持民營企業(yè)參與的特許經(jīng)營新建(含改擴建)項目清單(2023 年版)》顯示,環(huán)保領域的污水處理項目等,民營企業(yè)股權占比原則上不低于35%?!墩蜕鐣Y本合作項目特許經(jīng)營方案編寫大綱(2024年試行版)》明確特許經(jīng)營者基本條件:除作為政府出資人代表參與地方政府通過資本金注入方式給予投資支持的項目外,地方本級國有獨資或國有控股企業(yè)(含其獨資或控股的子公司)不得以任何方式作為本級政府和社會資本合作新建(含改擴建)項目的投標方、聯(lián)合投標方或項目公司股東;作為政府出資人代表時,原則上不得在項目公司中控股。

雖然《基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》及115號文明確是鼓勵、支持民營企業(yè)參與特許經(jīng)營項目,對民營企業(yè)參與方式、參與路徑、參與節(jié)點均未作明確規(guī)定,但從政策的本意和初衷要求來看:一方面,特許經(jīng)營者招標時應有民營企業(yè)參與;另一方面,根據(jù)《特許經(jīng)營方案編寫大綱》,地方本級國有獨資或國有控股企業(yè)不得作為投標方、聯(lián)合投標方或項目公司股東,我們認為上述方式不符合政策規(guī)定,存在被要求整改的風險。

注:溫州濱海凈水廠項目與題述項目類似,要求投標人為溫州市市屬國有企業(yè),采購內(nèi)容及要求?!叭舯卷椖窟x定的特許經(jīng)營者為國有企業(yè),為滿足《關于規(guī)范實施政府和社會資本合作新機制的指導意見》(國辦函〔2023〕115 號)要求,選定的特許經(jīng)營者在項目實施過程中同時履行民營資本招商程序”,最終中標的是溫州市水務集團有限公司和北京碧水源科技股份有限公司聯(lián)合體,經(jīng)檢索設立的項目公司為溫州市公用碧水源環(huán)境水務有限公司,其中溫州市水務集團有限公司持股70%,北京碧水源科技股份有限公司持股30%。

(1)溫州濱海凈水廠項目競爭性磋商公告

(2)溫州濱海凈水廠項目更正公告

(3)溫州濱海凈水廠項目成交結果公告

周月萍、周蘭萍律師團隊始終致力于分享工程和項目投融資、訴訟仲裁案例有關知識觀點。

我們專注于基礎設施與建設工程、環(huán)境能源與資源領域法律服務二十余年,專業(yè)涵蓋EPC項目全過程咨詢、基建項目投融建營全周期服務、工程項目ESG合規(guī)與風險管理、PPP項目訴訟仲裁、工程合同爭議解決、困境工程債權實現(xiàn)等。

周月萍律師,上海國際仲裁中心、北京仲裁委員會、上海仲裁委員會、杭州仲裁委員會、南京仲裁委員會等機構仲裁員,中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會工程法律評審專家,連續(xù)多年獲評國際權威爭議解決法律評級機構Benchmark Litigation建設工程領域“爭議解決之星”。

周蘭萍律師,上海國際仲裁中心、北京仲裁委員會、上海仲裁委員會、杭州仲裁委員會、南京仲裁委員會等機構仲裁員,生態(tài)環(huán)境部EOD試點項目評審專家,政協(xié)浦東新區(qū)六屆、七屆委員,上海市第三中級人民法院特邀監(jiān)督員。

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