員工簽了勞動(dòng)合同，人事說拿去蓋章后就不再給員工了，這類事情經(jīng)常發(fā)生。雖然在勞動(dòng)合同法實(shí)施以后有所好轉(zhuǎn)，但是現(xiàn)實(shí)中仍然不少。

這種情況怎么辦呢？

首先，這種做法是違反法律規(guī)定的?！秳趧?dòng)合同法》第十六條第二款明確要求“勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份”。另外，該法第八十一條還規(guī)定：

“用人單位提供的勞動(dòng)合同文本未載明本法規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款或者用人單位未將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。

法律對(duì)這種行為如何處理有相對(duì)明確的規(guī)定，也就是由勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位將員工的那份勞動(dòng)合同返還，如果不返還因此造成損失的，則應(yīng)當(dāng)予以賠償。

這個(gè)規(guī)定看起來明確，但實(shí)務(wù)中還是存在不少問題。

一、可否訴至法院要求用人單位返還勞動(dòng)合同？

上述第81條規(guī)定已經(jīng)明確由“勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正”，也就是通過行政手解決，因此通行觀點(diǎn)認(rèn)為，該請(qǐng)求不屬于法院受理范圍，會(huì)駁回訴訟請(qǐng)求。不過，當(dāng)勞動(dòng)者提起勞動(dòng)仲裁要求返還勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)仲裁委倒是可能支持。不過根據(jù)勞動(dòng)爭議司法解釋的規(guī)定，即便仲裁支持了，也不影響后續(xù)訴訟時(shí)，法院仍以不屬于受案范圍為由不予受理或駁回起訴。

二、用人單位拒不返還勞動(dòng)合同的期間，可否視為雙方未簽訂勞動(dòng)合同，并據(jù)此主張雙工資？

沒有簽合同和簽了合同不給有本質(zhì)的不同，法律沒有明確規(guī)定把這種情形納入到可雙倍工資范圍之內(nèi)。因此，司法實(shí)踐也普遍不認(rèn)為可以據(jù)此主張雙倍工資。

三、未返還勞動(dòng)合同原件的，可否在解除勞動(dòng)合同時(shí)向用人單位主張賠償？

法律規(guī)定了未返還勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任，但沒有明確賠償標(biāo)準(zhǔn)，從侵權(quán)責(zé)任的一般理論來看，這需要?jiǎng)趧?dòng)者對(duì)自己的損失進(jìn)行證明，承擔(dān)必要的舉證責(zé)任。如果勞動(dòng)者沒有證明損失的存在，直接在解除勞動(dòng)合同時(shí)一并主張賠償?shù)?，法院有可能以沒有損失，對(duì)勞動(dòng)者沒有實(shí)質(zhì)性影響為由駁回訴訟請(qǐng)求。

有的法院還認(rèn)為需要先申請(qǐng)勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，即把該程序視為訴訟前置程序，沒有先申請(qǐng)而直接在訴訟中提出的，也可能被直接駁回。

四、難以判決用人單位賠償，但勞動(dòng)權(quán)益仍可以得到保障

從前面幾點(diǎn)可以看出，在實(shí)務(wù)中要判決用人單位賠償其實(shí)很難，筆者搜索了一番也沒有找到支持的案例。除了前文所述的損害很難證明外，損失與沒有合同之間還應(yīng)具備因果關(guān)系，這點(diǎn)在實(shí)際中應(yīng)該也很少見。

退一步講，員工即使沒有拿到勞動(dòng)合同，發(fā)生勞動(dòng)爭議時(shí)，其實(shí)也可以通過其他方法獲得彌補(bǔ)，通常不大會(huì)對(duì)員工的勞動(dòng)權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的影響。

例如沒有勞動(dòng)合同，員工可以通過其他間接證據(jù)予以證明，例如入職通知書、工資條或工資轉(zhuǎn)賬記錄、工牌、名片，工作微信群組的聊天記錄等，只要客觀事實(shí)存在，相關(guān)證據(jù)不難找到。

另外，如果有證據(jù)證明勞動(dòng)合同原件被用人單位管理和控制的，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第六條和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十七條的規(guī)定，勞動(dòng)者可要求用人單位在仲裁或訴訟中提交勞動(dòng)合同。

換句話說，對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系的存在和具體勞動(dòng)合同內(nèi)容的證明，即使沒有勞動(dòng)合同原件在手，也是可以在仲裁或訴訟中解決的，相關(guān)的工資、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等勞動(dòng)權(quán)益照樣可能得到保護(hù)。

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