陳偉奇?zhèn)€人社會職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會委員

貴州省茂名商會執(zhí)行會長

振興電白廣州聯(lián)誼會常務副會長

西南政法大學法學博士

西南政法大學中國法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務所　副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務所管委會主任

盈隆法律研究中心主任

中國廣州仲裁委員會仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設工程合同糾紛專業(yè)律師

廣州大學不動產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

在建設工程領域中，為保障工程項目完工后的質(zhì)量問題能夠妥善、及時解決，發(fā)包人與承包人之間簽訂的施工合同，一般會約定發(fā)包人在支付工程款時扣留質(zhì)保金，待法定或約定的質(zhì)保期屆滿之后，再返還給承包人。

在實務中，質(zhì)保期的起算時間一般為工程竣工驗收合格之日，如果承包人在工程未完工時提前撤場，且工程項目的竣工驗收合格日亦無法控制時，質(zhì)保期的起算時間應當如何確定？

讓我們通過解讀最高人民法院的案例來進行分析。相關案例：（2019）最高法民終940號

2014年4月12日，某甲公司作為發(fā)包人與承包人杭州某某建工簽訂《建設工程施工合同》，約定由杭州某某建工承包建設某甲公司的一處工程項目，同時約定質(zhì)量保證金按工程結算總價的3%，工程竣工結算時一次性扣留。工程竣工驗收后滿一、二、三年后30天內(nèi)分別退還50%、20%、30%。

合同簽訂后，杭州某某建工于2014年5月20日進場施工，施工期間因某甲公司資金不到位等原因，涉案工程多次停工。

2017年9月10日，杭州某某建工為主張其損失將某甲公司起訴至法院，2018年9月14日，在本案一審過程中，杭州某某建工于項目中撤場，并將涉案工程交付至法院，同時增加訴訟請求要求某甲公司支付已完工部分工程款。

關于涉案工程是否應該扣留3%的工程價款作為質(zhì)保金的問題。一審法院認為，工程價款中應依約扣留3%的質(zhì)保金。雙方合同專用條款中質(zhì)量保證金的約定是按工程結算總價的3%于工程竣工結算時一次性扣留。

案涉工程系未完工程，雙方在訴訟中于2018年9月14日對案涉工程進行移交。雖然合同解除，但杭州某某建工作為施工人仍應對其施工工程承擔保修責任。

結合雙方關于質(zhì)量保證金的約定，一審法院確定杭州某某建工應承擔的案涉工程保修期，自2018年9月14日轉移占有之日起算，并相應扣留工程結算總價的3%作為質(zhì)量保證金，期滿杭州某某建工再依約要求返還。

最終一審法院認定案涉工程已完工部分的工程價款為4600萬余元，扣留3%的質(zhì)保金，某甲公司的應付款為3600萬余元。

一審判決書后，杭州某某建工不服，向最高人民法院提起上訴。

杭州某某建工稱項目后續(xù)工程并非由其完成，工程何時竣工其無法控制，以竣工驗收作為質(zhì)量保證金退還條件將導致其實際難以取回工程質(zhì)量保證金。且案涉工程是因某甲公司拖欠工程款導致未能竣工驗收，如扣除質(zhì)量保證金將對杭州某某建工明顯不公。

最高人民法院認為，依照《建設工程施工合同》的約定，杭州某某建工應當按照案涉工程價款3%的比例繳納工程質(zhì)量保證金。雖然案涉工程未完工，但杭州某某建工的保修義務并不因此免除。杭州某某建工稱項目后續(xù)工程并非由其完成，工程何時竣工其無法控制，以竣工驗收作為質(zhì)量保證金退還條件將導致其實際難以取回工程質(zhì)量保證金。

針對該問題，一審判決已明確將2018年9月14日工程移交時間作為工程保修起算時間，某甲公司應自2018年9月14日起根據(jù)《建設合同施工合同》的約定于3年內(nèi)分期退還。故杭州某某建工關于工程質(zhì)量保證金退還時間無法確定的理由不能成立。

工程保修期間的保修義務是承包人的應盡義務，承包人不能以工程未完工為由主張免除自己的保修義務。但實踐中如何確定中途退場的承包人的保修期間的起點，往往成為案件爭論的焦點。

上述案例中，最高人民法院以工程項目的交付日作為保修期間的計算起點，對解決發(fā)包人與承包人關于保修期間的起點的問題，具有重要的指導作用。

陳偉奇律師工程案例100期之第四十二期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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