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實踐中，EPC總承包合同通常與中標(biāo)通知書、投標(biāo)文件、價格清單、技術(shù)協(xié)議等組成一個完整的合同文件，共同對項目施工相關(guān)事項進(jìn)行約定。根據(jù)市場監(jiān)管總局于2020年11月25日發(fā)布的《建設(shè)項目工程總承包合同（示范文本）》，EPC總承包合同又分為合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三個部分。上述關(guān)系如下圖所示：

本文將聚焦EPC總承包合同，帶大家詳細(xì)了解EPC總承包合同的內(nèi)容、相互關(guān)系與審查要點。

EPC總承包合同各部分的內(nèi)容與相互關(guān)系

根據(jù)市場監(jiān)管總局于2020年11月25日發(fā)布的《建設(shè)項目工程總承包合同（示范文本）》以及實踐中項目公司與EPC總承包方簽訂合同的經(jīng)驗，對EPC合同各部分具體內(nèi)容以及相互關(guān)系總結(jié)如下：

EPC總承包合同中，專用合同條款效力優(yōu)先于通用條款，主要是對通用合同條款的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化、完善、補(bǔ)充、修改或另行約定。專用合同條款部分也是經(jīng)過雙方當(dāng)事人措施，對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)影響最大的一部分，因此在審查EPC合同時，應(yīng)當(dāng)將專用條款部分作為審查重點，當(dāng)專用沒有相關(guān)約定時，再回到通用條款部分對當(dāng)事人的相關(guān)約定進(jìn)行審查。

合同主要權(quán)利義務(wù)審查要點

審查EPC合同主要權(quán)利義務(wù)時，對以下幾點內(nèi)容需要進(jìn)行著重審查：

（一）承包范圍

承包范圍即總承包方依據(jù)EPC合同的全部工作范圍，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、招投標(biāo)時招標(biāo)文件中的工作范圍與合同中約定的工作范圍應(yīng)當(dāng)一致。

2、總承包方工作范圍的約定應(yīng)當(dāng)清晰、準(zhǔn)確，避免出現(xiàn)“總承包方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一切工程”“可以推斷應(yīng)由總承包方承擔(dān)的工程”“與上述工作范圍相關(guān)的輔助工程”等含糊表述，避免日后產(chǎn)生爭議。

3、當(dāng)承包范圍包含用地租賃時，應(yīng)當(dāng)注意租地費用和違約責(zé)任的約定。新能源項目用地主要通過出讓、劃撥、租賃三種方式取得，其中，通過租賃方式取得土地使用權(quán)可以包含在承包范圍內(nèi)，由承包方負(fù)責(zé)（具體可以通過租賃方式使用的土地類型可參見能源實務(wù) |復(fù)合型與非復(fù)合型光伏用地的區(qū)別）。當(dāng)承包范圍包含用地租賃時，應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：第一，關(guān)于租地費用包含在合同總價內(nèi)的約定；第二，關(guān)于無法按時取得土地、土地租賃不符合條件、土地租賃期間受到阻撓導(dǎo)致工期延誤的違約責(zé)任條款。

4、如承包范圍包含設(shè)備采購事項，若設(shè)備出現(xiàn)逾期交貨等問題，可根據(jù)設(shè)備總價收取違約金，如約定“每逾期交貨一天違約金為設(shè)備合同總價的1‰”。

參考條款：

工程范圍包括：工程的設(shè)備采購、相關(guān)手續(xù)辦理、土建工程施工、設(shè)備安裝及調(diào)試、工程試運行、移交生產(chǎn)及質(zhì)保期內(nèi)的全部工作（包括但不限于）：……（對以上工程承包范圍進(jìn)一步細(xì)化，約定承包方詳細(xì)工作范圍）。

（二）工期

工期包含開始工作日期、開始現(xiàn)場施工日期、竣工日期、工期總?cè)諝v天數(shù)，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確理解開始工作日期、開始現(xiàn)場施工日期、工期總?cè)諝v天數(shù)的含義。

開始工作日期是指總承包方開始進(jìn)行合同約定工作的時間。開始現(xiàn)場施工日期是指總承包方在現(xiàn)場施工的時間。工期日歷總天數(shù)是開始工作日期與竣工日期之間間隔的天數(shù)，而非開始現(xiàn)場施工日期與竣工日期之間間隔的天數(shù)。

2、具體工期無法確定時，應(yīng)當(dāng)約定明確、具體的確定開工時間的方式以及工期總?cè)諝v天數(shù)。由于用地等事宜，EPC合同簽訂時，可能存在具體工期時間無法確定的情形，只能采用“以通知開工時間為準(zhǔn)”的表述。雙方可以約定需書面通知開工時間，并約定確定的工期總?cè)諝v天數(shù)，確保在開工后的固定時間內(nèi)工程可以竣工。

參考條款：

開始工作日期： 年 月 日。

開始現(xiàn)場施工日期： 年 月 日（具體現(xiàn)場開工時間以發(fā)包人書面通知日期為準(zhǔn)）。

竣工日期： 年 月 日。

工期總?cè)諝v天數(shù)： 天，工期總?cè)諝v天數(shù)與根據(jù)前述計劃日期計算的工期天數(shù)不一致的，以工期總?cè)諝v天數(shù)為準(zhǔn)。

（三）交付節(jié)點

交付節(jié)點是指承包方將工程交付給項目公司的時間節(jié)點，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、在實踐中，交付節(jié)點存在以下三種約定方式：工程竣工驗收合格后交付、全容量并網(wǎng)后交付、試運行240小時后交付。三種交付節(jié)點的具體含義如下：

工程竣工驗收合格是指上述風(fēng)電、光伏項目四個驗收階段最后一個階段驗收合格。實踐中，若將工程竣工驗收合格作為交付節(jié)點，建議在合同中進(jìn)一步明確“工程竣工驗收合格”的含義，即是否包含連續(xù)試運240小時、是否需要全容量并網(wǎng)發(fā)電等。

試運行240小時是指在風(fēng)電、光伏項目并網(wǎng)之后，試運行240小時。新建發(fā)電機(jī)組在并入電網(wǎng)前需要進(jìn)行試運行，以檢驗其穩(wěn)定性和可靠性。

全容量并網(wǎng)是指將新能源發(fā)電設(shè)備與電力系統(tǒng)的主網(wǎng)連起來，將新能源發(fā)電設(shè)備的全部產(chǎn)生的電力注入到主網(wǎng)中。試運行合格后，發(fā)電機(jī)組才能進(jìn)行全容量并網(wǎng)，即全面接入電網(wǎng)并開始商業(yè)化運營。

2、避免籠統(tǒng)將“工程驗收合格”作為交付和付款節(jié)點。依據(jù)《風(fēng)力發(fā)電工程施工與驗收規(guī)范》和《光伏發(fā)電工程驗收規(guī)范》，風(fēng)電、光伏項目驗收包括單位工程驗收、啟動驗收、移交生產(chǎn)驗收、竣工驗收四個階段。在約定交付節(jié)點以及付款節(jié)點時，避免籠統(tǒng)約定“工程驗收合格”，避免日后雙方就“驗收合格”具體含義產(chǎn)生爭議。

3、注意EPC合同約定的交付節(jié)點與運營維護(hù)合同中約定的運營維護(hù)時間的銜接。實踐中，總承包方將符合合同約定的項目交付給項目公司后，項目即需進(jìn)入運營維護(hù)階段。EPC合同中的交付節(jié)點與運營維護(hù)服務(wù)開始時間應(yīng)當(dāng)一致，避免工程處于閑置狀態(tài)。

參考條款：

竣工驗收是指承包人完成了全部合同工作后，發(fā)包人按合同要求進(jìn)行的驗收。本工程具備并網(wǎng)發(fā)電條件，實現(xiàn)所有設(shè)備帶電安全穩(wěn)定，滿足工程試運和移交驗收具備的條件，并通過連續(xù)試運240小時后，啟動項目移交。

（四）價款支付節(jié)點

價款支付節(jié)點是指項目公司向承包方支付工程款的時間節(jié)點，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、付款節(jié)點設(shè)置應(yīng)當(dāng)合理、明確。項目公司付款節(jié)點應(yīng)當(dāng)設(shè)置為工程完成情況已經(jīng)達(dá)到特定條件，且該條件應(yīng)當(dāng)明確、清晰。應(yīng)當(dāng)規(guī)避使用特定時間作為付款節(jié)點，或者約定付款條件模糊（如約定項目驗收合格支付全部價款的20%）的情況。

2、建議約定質(zhì)保金，且質(zhì)保金金額盡量不低于5%。

（五）分包

分包是指總承包方將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、倘若允許分包，應(yīng)當(dāng)同時約定項目公司具有審查分包、轉(zhuǎn)包單位資質(zhì)的權(quán)利，以及總承包方向項目公司提供資質(zhì)審查所需文件的義務(wù)，只有經(jīng)項目公司審核合格后，承包方才能與分包方簽訂合同并允許分包方進(jìn)入工地施工。

2、合同應(yīng)當(dāng)約定因分包違約或者違法，導(dǎo)致工程質(zhì)量出現(xiàn)問題或違反法律禁止性規(guī)定，相關(guān)損失的承擔(dān)主體以及計算方式。

參考條款：

承包人擬將××業(yè)務(wù)分包的，分包人應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)等級。承包人必須將分包單位的資質(zhì)等情況及時報給項目公司，經(jīng)項目公司審核合格后才能簽訂合同和進(jìn)入工地施工。

（六）質(zhì)保期與缺陷責(zé)任期

工程質(zhì)量保修期（簡稱質(zhì)保期）是承包方在工程竣工驗收合格后，對建設(shè)工程承擔(dān)質(zhì)量瑕疵保修責(zé)任的期限。缺陷責(zé)任期是指承包方按照合同約定承擔(dān)缺陷修復(fù)義務(wù)，且項目公司預(yù)留質(zhì)量保證金的期限。審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、明確質(zhì)保期與缺陷責(zé)任期的區(qū)別。兩者差異主要有以下幾點：第一，質(zhì)量保修期有約定按約定確定，無約定按法定期限確定（可參考《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條規(guī)定）。缺陷責(zé)任期則完全屬于合同約定的概念，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第2條規(guī)定，缺陷責(zé)任期一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。第二，缺陷責(zé)任期內(nèi)需要預(yù)留建設(shè)工程質(zhì)量保證金，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修，質(zhì)保期則沒有該要求。

2、建議在EPC合同中約定缺陷責(zé)任期并預(yù)留不少于5%的質(zhì)保金，以保證承包方承擔(dān)維修義務(wù)。

參考條款：

缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗收之日起計算。承包人應(yīng)在缺陷責(zé)任期內(nèi)對已交付使用的工程承擔(dān)缺陷責(zé)任。發(fā)包人在使用過程中，發(fā)現(xiàn)已驗收的工程存在新的缺陷或已修復(fù)的缺陷部位或部件叉遰損壞的，承包人應(yīng)負(fù)責(zé)修復(fù)，直至檢驗合格為止。質(zhì)量保證金額為總結(jié)算價格的5%，在結(jié)算時統(tǒng)一扣留。

（七）發(fā)電量保證

發(fā)電量保證是指工程竣工后每年最低發(fā)電量的約定，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、建議項目公司增加發(fā)電量保證的條款，作為法院計算項目公司發(fā)電量損失的依據(jù)。實踐中，承包方導(dǎo)致項目公司發(fā)電量損失的情況十分常見，應(yīng)當(dāng)約定明確的發(fā)電量損失計算依據(jù)方式，以免產(chǎn)生糾紛時項目公司請求賠償電費的訴求不被法院支持，法院一般依據(jù)“逾期時間*發(fā)電量*電價”計算發(fā)電量收益損失。建議合同明確約定每年最低發(fā)電量（包括年利用小時數(shù)和年最低發(fā)電量。）以及電價，作為法院對項目公司發(fā)電量損失進(jìn)行計算的重要依據(jù)。

2、明確質(zhì)保期、缺陷責(zé)任期與發(fā)電量保證條款的關(guān)系。質(zhì)保期是合同中必然存在的期限，合同雙方可以對質(zhì)保期進(jìn)行約定，但是不得低于法定最低期限。缺陷責(zé)任期是依據(jù)雙方約定而存在，且雙方可以約定一定數(shù)額的質(zhì)保金以保證承包方對工程缺陷進(jìn)行維修。發(fā)電量保證條款則是為了在工程發(fā)電量低于約定數(shù)額時，便于項目公司要求承包方進(jìn)行補(bǔ)償。

參考條款：

在項目交付完成后的五年內(nèi)，承包方需保證年最低發(fā)電量為××，年最低發(fā)電時間為××（具體數(shù)額可參考《可行性研究報告》中預(yù)估的數(shù)據(jù)）。若在此期間“實際發(fā)電量”低于“保障發(fā)電量”，承包方需承擔(dān)補(bǔ)償義務(wù)，發(fā)電量保障的補(bǔ)償計算方式 為（保障發(fā)電量－實際電量）*電價，電價的確定標(biāo)準(zhǔn)為××。

（八）管轄

管轄是指因EPC合同產(chǎn)生爭議的解決地點，審查時需要注意的內(nèi)容包括：

1、若當(dāng)事人雙方有意將爭議提交仲裁委解決，必須在合同中選擇確定的某地仲裁委。籠統(tǒng)約定“發(fā)生爭議向仲裁委申請仲裁”“發(fā)生爭議可以選擇向法院提起訴訟或向某地仲裁委申請仲裁”的，視為沒有達(dá)成有效的仲裁協(xié)議，不得申請仲裁。

2、當(dāng)事人雙方可以選擇向人民法院起訴，并對管轄法院的所在地進(jìn)行約定，但只能選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院。

參考條款：

因合同及合同有關(guān)事項發(fā)生的爭議，向××市仲裁委員會申請仲裁/向工程所在地（或其他地點）人民法院起訴。

合同違約責(zé)任審查要點

（一）逾期付款

1、合同應(yīng)當(dāng)約定，只有當(dāng)逾期付款是由于項目公司自身原因?qū)е聲r，項目公司才承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。

2、項目公司逾期付款承擔(dān)的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)在合理范圍內(nèi)，不應(yīng)過高。

（二）逾期竣工

1、合同應(yīng)當(dāng)明確約定，承包方將最終驗收證書提供給項目公司時，視為項目順利竣工的時間，避免在裁判時，法院將承包方內(nèi)部驗收時間視為項目竣工時間，從而作出不利于項目公司的判決。

2、倘若由于承包方原因?qū)е驴⒐び馄?，?yīng)當(dāng)約定項目公司有權(quán)拒絕支付剩余工程款，不屬于違反合同約定與其付款的情形，同時項目公司有權(quán)追究承包方違約責(zé)任。

3、應(yīng)當(dāng)審核承包方承擔(dān)的違約責(zé)任是否存在最高限額條款，如存在，該最高限額不應(yīng)過低，否則不當(dāng)限制了承包方承擔(dān)違約責(zé)任的范圍。

4、合同應(yīng)當(dāng)約定項目公司有權(quán)解除合同的情形。如“承包方逾期竣工達(dá)到×天，且經(jīng)催告后仍拒絕施工”的情況下，項目公司有權(quán)解除合同，由此帶來的一切損失應(yīng)當(dāng)由承包方承擔(dān) 。

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郭軍律師

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業(yè)務(wù)專長：建筑工程、合同糾紛、房地產(chǎn)糾紛、債權(quán)債務(wù)等。

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