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包頭鋼苑律師張萬軍刑事辯護團隊:非法經(jīng)營案刑事辯護指南(三)

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(包頭鋼苑律師張萬軍刑事辯護團隊深耕經(jīng)濟犯罪辯護二十余年)

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務所張萬軍教授刑事辯護團隊,是深耕經(jīng)濟犯罪辯護領(lǐng)域的專業(yè)團隊,核心成員由張萬軍教授領(lǐng)銜,包頭律師張萬軍教授長期從事刑事辯護與刑法教學研究,作為內(nèi)蒙古鋼苑律師事務所資深執(zhí)業(yè)律師、內(nèi)蒙古科技大學法學系教授、西南政法大學法學博士,他同時肩負著內(nèi)蒙古法學會學術(shù)委員會委員、包頭市政法委執(zhí)法監(jiān)督員、包頭市江蘇商會會長等多重社會職責。

(二)改變定性辯護策略:擇輕適用罪名,降低刑罰檔次

改變定性辯護的核心是 “避重就輕”—— 針對行為同時觸犯多個罪名的情形,依據(jù)想象競合、牽連犯 “擇一重罪” 原則,或結(jié)合行為人主觀明知程度、參與角色,論證涉案行為構(gòu)成法定刑更輕的罪名,如幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、銷售假冒注冊商標的商品罪,而非公訴機關(guān)指控的非法經(jīng)營罪(或重罪)。需重點把握 “主觀明知的具體性”“罪名法定刑對比”“共同犯罪角色區(qū)分” 三個關(guān)鍵維度。

1. 論證行為構(gòu)成輕罪,而非非法經(jīng)營罪

辯護核心

非法經(jīng)營罪的法定刑分為 “情節(jié)嚴重”(5 年以下有期徒刑或拘役)與 “情節(jié)特別嚴重”(5 年以上有期徒刑),而幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、銷售假冒注冊商標的商品罪等輕罪的法定刑普遍更低。此策略需對比涉案行為與各罪名的構(gòu)成要件,證明行為更符合輕罪特征。

具體辯護路徑

第一步:針對 “資金支付結(jié)算類” 案件,論證構(gòu)成幫信罪而非非法經(jīng)營罪非法經(jīng)營罪中的 “非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務” 需具備 “規(guī)模化、專業(yè)化” 特征(如地下錢莊、第四方支付平臺),而幫信罪僅需 “為犯罪提供支付結(jié)算幫助”,兩者的核心區(qū)別在于主觀明知的具體性與行為規(guī)模。

如郭某釗、范某玭非法經(jīng)營案(入庫編號:2025-03-1-169-001) :針對僅提供銀行賬戶的詹某祥、梁某鉆,辯護需提交:① 行為人供述,承認僅提供賬戶,不明知資金用于非法外匯買賣;② 聊天記錄。無 “外匯兌換”“配資” 等關(guān)鍵詞,僅收到 “幫忙收款” 的指令;③ 資金流水,賬戶收款后立即轉(zhuǎn)出,無長期沉淀或規(guī)?;僮鳎?,證明其主觀上僅 “概括明知他人利用信息網(wǎng)絡犯罪”,而非 “明知非法外匯買賣”,符合幫信罪的構(gòu)成要件;

第二步:針對 “銷售特定物品類” 案件,論證構(gòu)成輕罪而非非法經(jīng)營罪銷售假冒注冊商標的商品罪、銷售偽劣產(chǎn)品罪等輕罪與非法經(jīng)營罪可能存在交叉,需結(jié)合 “物品屬性”“銷售數(shù)額” 對比法定刑:

如姚某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-008) :若涉案假煙銷售金額為 20 萬元,需對比三罪法定刑:① 銷售偽劣產(chǎn)品罪(銷售金額 20 萬元,處 2 年以下有期徒刑或拘役);② 銷售假冒注冊商標的商品罪(銷售金額 20 萬元,處 3 年以下有期徒刑或拘役);③ 非法經(jīng)營罪(銷售金額 20 萬元,處 5 年以下有期徒刑或拘役)。

辯護需提交假煙的 “假冒商標鑒定意見”“偽劣產(chǎn)品檢測報告”,論證行為同時觸犯三罪,但銷售偽劣產(chǎn)品罪或銷售假冒注冊商標的商品罪法定刑更輕,應擇輕定罪;

關(guān)鍵反駁點:若控方主張 “假煙屬于專營物品,應定非法經(jīng)營罪”,需引用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條,明確 “從一重罪處罰” 的原則,強調(diào) “法定刑輕重是唯一標準”,而非 “物品是否專營”。

第三步:針對 “技術(shù)支持類” 案件,論證構(gòu)成幫信罪而非非法經(jīng)營罪共犯若行為人僅提供技術(shù)支持(如搭建網(wǎng)站、維護服務器),未參與具體非法經(jīng)營活動,需區(qū)分 “明知具體犯罪” 與 “概括明知犯罪”:

如郭某釗案中,針對負責架設非法匯兌網(wǎng)站的郭某釗,若控方指控其構(gòu)成非法經(jīng)營罪共犯,辯護需提交:① 技術(shù)服務合同(僅約定 “網(wǎng)站搭建”,未提及 “外匯兌換”);② 資金流水(僅收取固定技術(shù)服務費,無違法所得分成);③ 同案犯供述(承認未告知郭某釗網(wǎng)站用途),證明其主觀上不明知 “非法外匯買賣”,僅概括明知 “網(wǎng)站可能用于違法活動”,符合幫信罪的 “技術(shù)支持” 要件,而非非法經(jīng)營罪共犯。

2. 論證屬于想象競合或牽連犯,擇一重罪中較輕罪名定罪

辯護核心

想象競合與牽連犯均需 “擇一重罪處罰”。此策略需精準計算各罪名的法定刑(結(jié)合犯罪數(shù)額、情節(jié)),論證 “一重罪” 實際為較輕罪名,避免控方選擇更重的非法經(jīng)營罪。

具體辯護路徑

第一步:明確 “想象競合” 的認定標準,鎖定輕罪適用空間針對一行為同時觸犯非法經(jīng)營罪與其他罪名的情形,需先論證 “想象競合” 成立,再對比法定刑:

如滿某、孫某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-04-1-169-003) :滿某、孫某運營第四方支付平臺為賭博網(wǎng)站提供資金結(jié)算,同時觸犯非法經(jīng)營罪與幫信罪。辯護需:① 論證 “一行為”(運營支付平臺)同時滿足兩罪要件(非法從事資金支付結(jié)算 + 為賭博犯罪提供支付幫助),構(gòu)成想象競合;② 計算法定刑:若非法經(jīng)營數(shù)額為 1000 萬元(未達 “情節(jié)特別嚴重” 2500 萬元的標準,法定刑 5 年以下),幫信罪違法所得 1000 萬元(遠超 “情節(jié)嚴重” 1 萬元的標準,法定刑 3 年以下),明確 “幫信罪法定刑更輕,應擇輕定罪”;

反駁控方 “非法經(jīng)營罪為重罪” 的觀點:若控方以 “非法經(jīng)營罪法定刑上限更高” 為由主張擇重,需指出 “法定刑選擇需結(jié)合具體情節(jié)”,而非僅看上限 —— 本案中非法經(jīng)營數(shù)額未達 “情節(jié)特別嚴重”,而幫信罪雖違法所得高,但法定刑上限僅 3 年,實際處罰更輕。

第二步:論證 “牽連犯” 的牽連關(guān)系,主張擇輕定罪針對 “手段行為(如非法吸收公眾存款)+ 目的行為(如非法配資)” 的牽連關(guān)系,需先論證 “牽連犯” 成立,再選擇較輕罪名:

如魏某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-009) :魏某為非法配資而非法吸收公眾存款,同時觸犯非法吸收公眾存款罪與非法經(jīng)營罪。辯護需:① 論證 “非法吸收公眾存款” 是 “非法配資” 的手段行為,兩者存在 “手段與目的” 的牽連關(guān)系;② 對比法定刑:若非法吸收公眾存款數(shù)額 400 萬元(“數(shù)額巨大”,法定刑 3-10 年),非法經(jīng)營數(shù)額 300 萬元(“情節(jié)嚴重”,法定刑 5 年以下),需指出 “非法經(jīng)營罪法定刑更輕,應擇輕定罪”;


(包頭鋼苑律師張萬軍刑事辯護團隊以法理賦能刑辯)

3. 區(qū)分共同犯罪中不同行為人的定性,避免全案定非法經(jīng)營罪

辯護核心

非法經(jīng)營共同犯罪中,各行為人,的主觀明知程度、參與角色、獲利方式存在差異,不應 “一刀切” 定非法經(jīng)營罪。此策略需根據(jù) “核心參與者” 與 “輔助參與者” 的區(qū)分,對后者論證構(gòu)成輕罪或不構(gòu)成犯罪,實現(xiàn) “差異化定性”。

具體辯護路徑

第一步:劃分共同犯罪人的 “角色層級”,鎖定輕罪適用對象根據(jù)參與程度,將共同犯罪人分為三級:① 核心層(組織、決策、主要獲利者);② 中間層(具體執(zhí)行、部分獲利者);③ 輔助層(提供賬戶、技術(shù)支持、受雇傭者)。其中,輔助層是輕罪辯護的重點對象:

如郭某釗、范某玭非法經(jīng)營案(入庫編號:2025-03-1-169-001) :① 核心層(陳某國、王某,搭建非法匯兌網(wǎng)站、主導外匯買賣);② 中間層(郭某釗、范某玭,提供技術(shù)支持、參與外匯兌換);③ 輔助層(詹某祥、梁某鉆,僅提供銀行賬戶)。辯護需針對詹某祥、梁某鉆,論證其屬于輔助層,不構(gòu)成非法經(jīng)營罪共犯;

證據(jù)支撐:提交工資流水(輔助層僅拿固定工資,無分成)、工作記錄(僅負責收款、轉(zhuǎn)賬,不參與決策)、同案犯供述(核心層承認輔助層不明知具體犯罪內(nèi)容),證明其參與程度低、主觀明知模糊。

第二步:針對輔助層,論證 “主觀不明知具體犯罪”,定幫信罪輔助層行為人往往僅知曉 “行為可能違法”,但不明知具體是 “非法外匯買賣”“非法配資” 等,需以此為突破口,否定非法經(jīng)營罪共犯的 “共同故意”:

如滿某、孫某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-04-1-169-003) 中,針對為支付平臺提供 “碼農(nóng)” 賬號的行為人,辯護需提交:① 行為人供述(承認僅提供二維碼,不明知用于賭博資金結(jié)算);② 聊天記錄(無 “賭博”“非法結(jié)算” 等關(guān)鍵詞,僅收到 “幫忙收款” 的指令);③ 獲利憑證(僅按收款金額的 0.1% 收取傭金,無高額分成),證明其主觀上僅 “概括明知他人利用信息網(wǎng)絡犯罪”,符合幫信罪的構(gòu)成要件,而非非法經(jīng)營罪共犯;

法律依據(jù):引用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條,明確 “明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪” 包括 “概括明知”,無需明知具體犯罪類型。

第三步:針對 “受雇傭的中間層”,論證 “從犯 + 輕罪” 的雙重從寬對于受雇傭參與具體執(zhí)行的中間層(如負責收發(fā)貨、記賬),若其不明知犯罪性質(zhì),可論證 “不構(gòu)成犯罪”;若明知,可論證 “從犯 + 輕罪”:

如吳某強、黃某榮等非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-05-1-169-001) 中,針對受雇傭裝配毒針的吳某源,辯護需提交:① 雇傭合同(約定 “裝配零件”,未提及 “毒針”“非法經(jīng)營”);② 行為人供述(承認不知氯化琥珀膽堿是管制藥品);③ 工資流水(固定月薪,無違法所得分成),證明其主觀不明知,不構(gòu)成非法經(jīng)營罪;

若證據(jù)證明其明知(如曾參與藥品運輸,知曉管制屬性),則退一步論證 “從犯”,主張從輕或減輕處罰,如陳某金幫助運輸材料,被認定為從犯且免予刑事處罰。

(三)罪輕辯護策略:最大化挖掘從寬情節(jié),精準爭議量刑要素

罪輕辯護的核心是 “降格量刑”—— 在認可構(gòu)成非法經(jīng)營罪的前提下,通過法定從寬情節(jié)的精準認定、量刑要素的實質(zhì)爭議、行業(yè)政策的靈活運用,實現(xiàn) “法定刑下量刑”“緩刑適用” 或 “罰金減免”。需重點把握 “情節(jié)認定的證據(jù)閉環(huán)”“數(shù)額計算的合理性”“政策導向的適配性” 三個維度,避免僅依賴 “認罪認罰” 的單一從寬。

1. 全面挖掘法定從寬情節(jié),爭取最大限度從寬

辯護核心

法定從寬情節(jié)(自首、坦白、從犯、退贓退賠、認罪認罰、犯罪未遂等)是量刑的核心依據(jù),需逐一排查案件中可能存在的情節(jié),構(gòu)建 “多情節(jié)疊加” 的從寬體系,實現(xiàn)量刑降檔。

具體辯護路徑

第一步:精準認定 “自首” 情節(jié),突破 “自動到案 + 如實供述” 的證據(jù)閉環(huán)自首的認定需滿足 “自動到案” 與 “如實供述主要犯罪事實” 兩個要件,辯護中需重點補充 “自動到案” 的證據(jù),反駁控方 “被動到案” 的指控:

如針對 “電話通知到案” 的情形(如黃某某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-003) ):需提交通話記錄(證明公安機關(guān)僅 “通知配合調(diào)查”,未明確 “已掌握犯罪事實”)、行為人供述(證明到案后立即如實供述,無拒捕或隱瞞),引用《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條,主張 “電話通知到案后主動配合,視為自動到案”;

反駁控方 “翻供否定自首” 的觀點:若行為人后期對行為性質(zhì)(如是否構(gòu)成犯罪)提出辯解,需指出 “對法律適用的辯解不影響如實供述事實”,仍應認定自首。

第二步:論證 “從犯” 地位,通過 “參與程度 + 獲利方式” 劃分主從犯從犯的認定需結(jié)合 “是否參與決策”“是否主導行為”“是否主要獲利” 三個標準,辯護中需提交證據(jù)證明行為人處于 “次要或輔助地位”:

如楊某、楊某虎非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-015) :針對楊某虎,需提交:① 公司架構(gòu)圖(楊某為負責人,楊某虎僅為 “收稿員”);② 資金流水(楊某虎僅收取固定工資,無版面費分成);③ 證人證言(投稿人證明僅與楊某對接,楊某虎不負責發(fā)刊決策),證明其僅負責輔助工作,系從犯;

如吳某強、黃某榮等非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-05-1-169-001) :針對陳某金,提交運輸記錄(僅負責運輸材料,不參與生產(chǎn)、銷售)、獲利憑證(僅獲得運輸費,無犯罪所得分成),論證其為 “幫助犯”,系從犯,且情節(jié)輕微可免予刑事處罰;

關(guān)鍵技巧:若控方主張 “全員主犯”,需制作 “主從犯區(qū)分表”,對比各行為人在 “組織、決策、執(zhí)行、獲利” 中的差異,直觀呈現(xiàn)涉案行為人屬于從犯。

第三步:推動 “退贓退賠 + 認罪認罰” 的雙重從寬,爭取量刑建議降低退贓退賠與認罪認罰是實務中最易實現(xiàn)的從寬情節(jié),需制定 “階梯式退贓方案”,并與公訴機關(guān)協(xié)商量刑建議:

退贓退賠:① 動員當事人全額退繳違法所得(如袁某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-007) 中退繳 1.2 萬元違法所得);② 若無力全額退贓,可與被害人(或相關(guān)單位)協(xié)商分期退贓,簽訂《退贓協(xié)議》并提交法院,證明悔罪態(tài)度;③ 針對單位犯罪,可推動單位補繳罰金,爭取對直接責任人員從輕處罰;

認罪認罰:① 在偵查階段盡早簽署《認罪認罰具結(jié)書》,避免因 “認罪晚” 影響從寬幅度;② 與公訴機關(guān)協(xié)商量刑建議時,引用類案(如相似數(shù)額、情節(jié)的案件判處緩刑),主張 “認罪認罰 + 退贓” 應降低 1-2 個量刑檔次,如黃某某非法經(jīng)營案中,黃某某自首 + 認罪認罰 + 退贓,最終判處緩刑。

第四步:認定 “犯罪未遂”,降低既遂數(shù)額的量刑影響針對 “未實際銷售”“未完成交易” 的情形,論證犯罪未遂,比照既遂犯從輕或減輕處罰:

如姚某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-008) :提交公安機關(guān)扣押清單(假煙被當場查獲,未對外銷售)、物流記錄(剛到貨,未配送至買家)、行為人供述(承認尚未聯(lián)系買家銷售),證明系 “意志以外的原因未得逞”,構(gòu)成犯罪未遂;

量刑建議:主張 “未遂犯比照既遂犯減輕處罰”,如涉案金額 20 萬元(既遂應處 3-4 年),未遂可降至 2-3 年,再結(jié)合認罪認罰、退贓,爭取緩刑。

2. 精準爭議經(jīng)營數(shù)額與違法所得的認定,降低量刑檔次

辯護核心

非法經(jīng)營罪的量刑與 “經(jīng)營數(shù)額”“違法所得” 直接掛鉤(如非法經(jīng)營外匯 500 萬元為 “情節(jié)嚴重”,2500 萬元為 “情節(jié)特別嚴重”)。此策略需通過證據(jù)質(zhì)證與法律論證,剔除不應計入的數(shù)額,降低量刑檔次(如從 “情節(jié)特別嚴重” 降至 “情節(jié)嚴重”)。

具體辯護路徑第一步:剔除 “與涉案行為無關(guān)的數(shù)額”,縮小犯罪數(shù)額范圍控方可能將行為人所有的資金流水、交易金額均計入非法經(jīng)營數(shù)額,需針對性剔除以下三類數(shù)額:

行為人未參與的數(shù)額:如尹某某等非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-002) ,控方將尹某某在某坤公司配資的 1900 萬元計入程某某的犯罪數(shù)額,辯護需提交:① 配資合同(無程某某簽名);② 銀行流水(程某某與該筆配資無資金往來);③ 尹某某供述(承認該筆配資由其獨立操作,與程某某無關(guān)),證明該數(shù)額應剔除;

合法經(jīng)營的數(shù)額:若行為人同時存在合法與非法經(jīng)營(如既有證銷售成品油,又無證銷售),需提交營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營臺賬、完稅證明,證明合法部分的數(shù)額,僅將非法部分計入犯罪數(shù)額;

重復計算的數(shù)額:如非法配資案件中,控方可能將 “本金 + 配資” 重復計算,需引用尹某某案裁判要旨(經(jīng)營數(shù)額以 “本金 + 配資” 認定,但僅計算一次),主張?zhí)蕹貜陀嬎愕慕痤~。

第二步:否定 “司法審計報告” 的證據(jù)效力,削弱數(shù)額認定的基礎控方通常以司法審計報告作為數(shù)額認定的核心證據(jù),辯護需從以下角度質(zhì)證:

審計依據(jù)不完整:如審計報告僅依據(jù)銀行流水,未結(jié)合合同、物流記錄、證人證言,導致 “將合法流水計入非法數(shù)額”,需指出 “審計依據(jù)單一,無法排除合理懷疑”;

審計方法不科學:如審計報告未區(qū)分 “資金流入” 與 “資金流出”,將 “回款” 重復計入數(shù)額,或未扣除 “退款”“退貨” 金額,需提交具體流水明細,證明審計方法錯誤;

審計范圍超綱:如審計報告將行為人個人消費、家庭開支的流水計入非法經(jīng)營數(shù)額,需提交消費憑證(如購物發(fā)票、房貸還款記錄),證明該部分與犯罪無關(guān),應從審計數(shù)額中剔除;

操作技巧:申請審計人員出庭作證,針對上述質(zhì)證點進行發(fā)問,迫使審計人員承認 “審計存在瑕疵”,降低審計報告的證明力。

第三步:論證 “違法所得的合理扣除”,降低獲利數(shù)額控方可能將 “全部收入” 認定為違法所得,辯護需主張扣除 “合理成本”,僅以 “利潤” 作為違法所得:

如張甲等人非法經(jīng)營案(入庫編號:2025-03-1-169-003) :張甲等人以 “比中國銀行匯率高 0.02” 的比例兌換外匯,控方將 “匯率差價” 全部認定為違法所得,辯護需提交:① 銀行手續(xù)費憑證(兌換外匯產(chǎn)生的手續(xù)費);② 人工成本記錄(雇傭人員的工資);③ 資金占用成本(自有資金的利息損失),主張扣除上述合理成本后,實際違法所得遠低于控方指控;

法律依據(jù):引用《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十七條,明確 “違法所得數(shù)額” 是指 “獲利數(shù)額”,而非 “經(jīng)營數(shù)額”,支持成本扣除的主張。

第四步:主張 “外幣折算標準” 的有利選擇,降低人民幣數(shù)額針對非法買賣外匯案件,外幣與人民幣的折算標準直接影響經(jīng)營數(shù)額,辯護需選擇對被告人有利的折算時間點:

如萬某園等非法經(jīng)營案(入庫編號:2025-18-1-085-001) :若涉案外匯交易發(fā)生在 2020 年 11 月至 2021 年 3 月,期間人民幣對美元匯率波動較大(如 2020 年 11 月 1 美元≈6.6 元人民幣,2021 年 3 月 1 美元≈6.5 元人民幣),辯護需主張 “按交易當日的中間價折算”,而非 “按案發(fā)時的中間價”,降低人民幣計算的經(jīng)營數(shù)額;

證據(jù)支撐:提交中國外匯交易中心發(fā)布的 “每日匯率中間價”,證明選擇有利折算標準后的數(shù)額未達 “情節(jié)特別嚴重”(如從 2600 萬元降至 2400 萬元),實現(xiàn)量刑檔次降低。

3. 論證犯罪形態(tài)與犯罪情節(jié),爭取從輕處罰

辯護核心

除數(shù)額外,犯罪形態(tài)(未遂、中止) 、犯罪情節(jié)(主觀惡性、危害后果、行為規(guī)模) 也是量刑的重要考量因素。此策略需通過證據(jù)證明 “犯罪情節(jié)較輕”,說服法院在法定刑幅度內(nèi)從輕處罰。

具體辯護路徑第一步:論證 “犯罪未遂 / 中止”,降低行為的社會危害性除前文提及的 “未銷售” 型未遂外,還需關(guān)注以下兩類形態(tài):

交易未完成的未遂:如非法外匯買賣中,行為人已收取人民幣,但未實際支付外匯(因被抓獲未完成),需提交聊天記錄(約定 “先收款后付匯”)、銀行流水(僅收到人民幣,未支出外匯),證明系未遂;

犯罪中止:如行為人主動停止非法經(jīng)營活動(如關(guān)閉配資平臺、停止銷售無證藥品),并退還已收取的款項,需提交退款憑證、平臺關(guān)閉記錄、證人證言(證明行為人主動停止),論證 “自動放棄犯罪”,構(gòu)成中止,應當減輕或免除處罰。

第二步:證明 “主觀惡性較小”,削弱人身危險性評價主觀惡性的大小直接影響量刑,需從以下角度舉證:

行為動機的合理性:如為維持生計而無證經(jīng)營(如黃某某從事長途客運,因失業(yè)后為撫養(yǎng)家庭入行),提交家庭貧困證明、失業(yè)登記證,證明動機非 “故意擾亂市場”;

對法律規(guī)定的認知偏差:如新興行業(yè)(如虛擬貨幣交易)中,行為人因 “不知監(jiān)管政策” 而違規(guī),提交行業(yè)政策文件(如央行僅發(fā)布 “風險提示”,無明確禁止性規(guī)定),證明主觀上無 “明知故犯” 的故意;

無違法犯罪前科:提交行為人無犯罪記錄證明、社區(qū)表現(xiàn)評價(如無治安處罰記錄、積極參與公益活動),證明人身危險性低,再犯可能性小。

第三步:強調(diào) “危害后果輕微”,降低行為的社會危害性評價即使經(jīng)營數(shù)額較大,若未造成實際危害后果,仍可主張從輕處罰:

如侯某某、閆某、王某某非法經(jīng)營案(入庫編號:2024-03-1-169-001) :提交患者證言(證明服用境外藥品后病情好轉(zhuǎn),無健康損害)、藥品檢測報告(證明藥品成分合格,無有害添加劑),證明行為未造成 “藥品安全危害”;

如上海谷某貿(mào)易有限公司等非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-02-1-169-001) :若涉案工業(yè)用牛羊油未實際流入食用油生產(chǎn)環(huán)節(jié)(被查獲),需提交扣押清單、檢測報告(未檢出有害成分),證明未造成 “食品安全風險”,危害后果輕微。


(包頭鋼苑律師張萬軍刑事辯護團隊注重研究最新司法案例)

4. 結(jié)合行業(yè)特點與政策導向,爭取酌定從寬

辯護核心

司法實踐中,非法經(jīng)營罪的量刑需兼顧行業(yè)監(jiān)管政策與社會治理需求,如保障民生、保護民營經(jīng)濟、鼓勵新興行業(yè)發(fā)展。此策略需結(jié)合涉案行業(yè)的政策導向,論證行為 “符合政策精神” 或 “不應過度刑事打擊”,爭取酌定從寬。

具體辯護路徑

第一步:針對 “民生保障類行業(yè)”,論證行為的 “社會必要性”涉及農(nóng)產(chǎn)品收購、客運、藥品代購等民生行業(yè)的案件,需提交證據(jù)證明行為滿足群眾需求,社會危害性低:

如王力軍非法經(jīng)營再審改判無罪案(入庫編號:2018-18-1-169-001) :提交當?shù)卮逦瘯C明(糧農(nóng)因交通不便,賣糧困難,王力軍的收購行為解決了民生問題)、糧油公司說明(收購的玉米用于儲備,未流入黑市),論證行為的 “社會必要性”;

如黃某某非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-003) :提交乘客證言(當?shù)毓痪€路少,黃某某的客運服務是出行唯一選擇)、交通部門統(tǒng)計(涉案線路無正規(guī)客運覆蓋),證明行為未 “擾亂市場”,反而補充了民生服務空白。

第二步:針對 “新興行業(yè)”,論證 “監(jiān)管政策模糊性”,降低主觀惡性評價虛擬貨幣交易、跨境電商、互聯(lián)網(wǎng)金融等新興行業(yè),監(jiān)管政策常處于 “探索階段”,需以此為突破口:

如萬某園等非法經(jīng)營案(入庫編號:2025-18-1-085-001) :若涉案虛擬貨幣交易發(fā)生在 2021 年,央行首次明確虛擬貨幣交易非法之前,需提交當時的政策文件(如僅發(fā)布 “風險提示”,無禁止性規(guī)定)、行業(yè)報告,(證明當時多數(shù)從業(yè)者認為交易合法,論證行為人 “因政策模糊而違規(guī),主觀惡性小”;

法律依據(jù):引用《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮司法職能作用助力中小微企業(yè)發(fā)展的指導意見》,主張 “對新興行業(yè)的輕微違法,應堅持教育與處罰相結(jié)合,避免過度刑事打擊”。

第三步:針對 “民營經(jīng)濟主體”,引用 “保護民營經(jīng)濟” 政策,爭取從寬若涉案主體為民營企業(yè)或個體工商戶,需引用最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于保護民營經(jīng)濟的相關(guān)政策,主張 “慎刑”:

如通某氣體有限公司、李某等非法經(jīng)營案(入庫編號:2023-03-1-169-011) :提交公司經(jīng)營情況說明(解決 20 余名員工就業(yè),年納稅 50 萬元)、行業(yè)協(xié)會推薦函(公司經(jīng)營的醫(yī)用氧滿足當?shù)蒯t(yī)院需求),引用《優(yōu)化營商環(huán)境條例》“保護市場主體合法權(quán)益” 的規(guī)定,主張 “對民營企業(yè)經(jīng)營者從輕處罰,避免企業(yè)倒閉、員工失業(yè)”;

量刑建議:若構(gòu)成非法經(jīng)營罪,主張適用緩刑或單處罰金,保留企業(yè)經(jīng)營能力,如 “判處有期徒刑三年,緩刑五年,并處罰金”,實現(xiàn) “法律效果與社會效果的統(tǒng)一”。

非法經(jīng)營罪作為典型的 “口袋罪”,其法律適用始終面臨行政違法與刑事犯罪的邊界界定、行業(yè)監(jiān)管政策的動態(tài)調(diào)整、司法解釋的不斷更新等多重挑戰(zhàn)。包頭鋼苑律師張萬軍教授刑事辯護團隊基于對 20 余起人民法院入庫案例的深度研究,提煉出 “無罪辯護突破核心要件、改變定性擇輕適用罪名、罪輕辯護挖掘從寬情節(jié)” 的三維辯護體系,為非法經(jīng)營案辯護提供了精準指引。

在司法實踐中,每一起非法經(jīng)營案的行業(yè)背景、行為模式、證據(jù)情況均存在差異,辯護工作需立足案件具體事實,結(jié)合最新司法解釋與裁判規(guī)則,制定個性化辯護方案。張萬軍教授團隊始終堅持 “學術(shù)支撐、實務導向、精準辯護” 的理念,依托專業(yè)的法學研究能力與豐富的刑辯經(jīng)驗,在案件的偵查、審查起訴、審判各階段全程介入,全力維護當事人的合法權(quán)益。

我們堅信,在非法經(jīng)營罪的辯護中,只有精準把握法律適用的邊界、深入挖掘案件的核心爭議、充分運用類案裁判規(guī)則,才能實現(xiàn)有效辯護。包頭鋼苑律師張萬軍教授刑事辯護團隊將以專業(yè)的服務、嚴謹?shù)膽B(tài)度,為每一位當事人提供高質(zhì)量的刑事辯護,助力當事人在法律框架內(nèi)獲得最有利的裁判結(jié)果。

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