近年來，涉槍案件頻發(fā)，其中不少引發(fā)爭議。這主要是因為槍口比動能規(guī)定得太低，當(dāng)所發(fā)射彈丸的槍口比動能大于等于1.8焦耳/平方厘米時，一律認(rèn)定為槍支，導(dǎo)致入罪門檻太低。甚至有被告人說，如果能用我的槍打死我，那我就承認(rèn)我有罪，請用這個槍來槍斃我。

好在，我辦理的兩起涉槍案，經(jīng)過無罪辯護(hù)，均取保候?qū)?，后順利解除取保候?qū)彙?/p>

購買兩支氣槍不一定構(gòu)罪

施河（化名）涉嫌非法買賣槍支罪，被公安機(jī)關(guān)刑事拘留了。

施河的妻子找到我，委托我辯護(hù)。我第一時間去看守所會見施河。

施河想買一支氣槍，用來打鳥。于是，他在網(wǎng)絡(luò)上搜索，加了一個網(wǎng)友的QQ。他向網(wǎng)友購買了以壓縮氣體為動力的一支槍支的零部件，共計花費3650元。該槍支大部分是塑料材質(zhì)。網(wǎng)友將槍支零部件快遞到施河家里。施河沒有組裝槍支，就一直放在家里，偶爾拿出來看看，后將其丟棄。

有一天，施河和朋友苗山（化名）聊天，苗山提出想買一支氣槍打鳥。苗山委托施河幫忙購買氣槍，苗山將4000元轉(zhuǎn)給施河，施河將4000元轉(zhuǎn)給網(wǎng)友。網(wǎng)友將氣槍零部件快遞到苗山家里。施河在介紹朋友購買槍支的過程中，沒有收取好處費，沒有非法獲利。

會見過后，我敏銳地意識到，本案無罪辯護(hù)空間比較大。

根據(jù)《刑法》第一百二十五條規(guī)定，非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，個人或者單位非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：（二）非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存以火藥為動力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上或者以壓縮氣體等為動力的其他非軍用槍支二支以上的。

本案中，施河購買氣槍一支、介紹朋友購買氣槍一支，總計購買以壓縮氣體等為動力的其他非軍用槍支二支，剛達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)。但是，其中一支氣槍已經(jīng)被丟棄，已經(jīng)找不到，無法做鑒定。換而言之，氣槍只有一支，從證據(jù)角度來說，不構(gòu)成犯罪。

我向公安機(jī)關(guān)申請取保候?qū)?，施河在被刑事拘留三十天后取保候?qū)彙?/p>

過了一段時間，辦案民警變換思路，認(rèn)為氣槍鉛彈達(dá)到600多發(fā)，施河仍然涉嫌犯罪。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，個人或者單位非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：（三）非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存軍用子彈10發(fā)以上、氣槍鉛彈500發(fā)以上或者其他非軍用子彈100發(fā)以上的。

我核實后提出，從證據(jù)角度來看，沒有達(dá)到500發(fā)，不構(gòu)成犯罪。

一年后，施河順利解除取保候?qū)彙?/p>

制作玩具槍不一定構(gòu)罪

接著說第二起案件，韋達(dá)（化名）涉嫌非法制造、買賣槍支罪。

我向公安機(jī)關(guān)遞交《建議撤銷案件的法律意見書》。

一、韋達(dá)沒有參與制造槍支，僅僅是參與制作供玩具使用的電路板和電池。

據(jù)韋達(dá)陳述，韋達(dá)在老板鄭武（化名）的工作室打工，制作供玩具使用的電路板和電池。這些電路板和電池，既可以給玩具槍使用，也可以給其他玩具使用，是能夠普遍使用的，不能認(rèn)定韋達(dá)參與制造、買賣槍支。

二、韋達(dá)根據(jù)老板鄭武的要求，購買玩具槍，用以研究電路板和電池。

韋達(dá)在老板鄭武的要求下，在淘寶網(wǎng)上購買兩支玩具槍。這些玩具槍，并非以壓縮氣體為動力的槍支，不是法律意義上的槍支。韋達(dá)購買這些玩具槍，是工作需要，是用以研究電路板和電池。

韋達(dá)購買了多支玩具槍，用以玩賞。這些玩具槍也并非以壓縮氣體為動力的槍支，在淘寶網(wǎng)上隨處可見、隨處可買。

三、韋達(dá)不具有非法制造、買賣槍支犯罪的主觀故意。

四、要堅持主客觀相統(tǒng)一，不能認(rèn)定韋達(dá)構(gòu)成非法制造、買賣槍支罪。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于涉以壓縮氣體為動力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復(fù)》，對于非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲存、持有、私藏、走私以壓縮氣體為動力且槍口比動能較低的槍支的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時，不僅應(yīng)當(dāng)考慮涉案槍支的數(shù)量，而且應(yīng)當(dāng)充分考慮涉案槍支的外觀、材質(zhì)、發(fā)射物、購買場所和渠道、價格、用途、致傷力大小、是否易于通過改制提升致傷力，以及行為人的主觀認(rèn)知、動機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評估社會危害性，堅持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

本案中，韋達(dá)沒有參與制造、買賣槍支，不應(yīng)對韋達(dá)追究刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)盡快撤銷案件。

與此同時，我們搜索淘寶網(wǎng)上的同款玩具槍，發(fā)現(xiàn)這些玩具槍隨處可見、隨處可買，我們一并截圖提供給公安機(jī)關(guān)。

很快地，韋達(dá)被取保候?qū)?，四個月后順利解除取保候?qū)彙?/p>

2023-09-27

藍(lán)天彬律師：

法德東恒律師事務(wù)所全國刑事專業(yè)委員會主任、權(quán)益合伙人，江蘇省人大常委會法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利工作委員會委員，南京市律師協(xié)會刑事訴訟法律專業(yè)委員會秘書長，前政法記者，畢業(yè)于廈門大學(xué)，專注于刑事辯護(hù)，多起案件獲得無罪、不起訴、撤銷案件、終止偵查、宣告緩刑或二審改判等結(jié)果，著有《正義不倒：刑辯律師辦案手記》。

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