「問題的提出」

公司找第三方公司代繳社保，勞動關(guān)系如何確定？

「法律解答」

隨著《社會保險基金行政監(jiān)督辦法》的正式執(zhí)行，全國大多數(shù)地區(qū)都以正式或非正式的方式推行更加嚴格的“三位一體”管控政策。因為倘若允許代繳社保、個人掛靠繳納社保，很容易出現(xiàn)虛構(gòu)勞動關(guān)系騙取社保待遇的情形，故而一般情況下更多的企業(yè)會走向合規(guī)，通過勞務(wù)派遣的形式用工，企業(yè)是用工單位，勞務(wù)派遣單位是用人單位，由用人單位發(fā)放工資繳納社保這么做就合規(guī)合法了。

對于用人單位僅委托第三方代繳的行為，目前法院對該項行為持否定態(tài)度，在一些地方勞動者還可以主張被迫離職。[1]故而，勞動者可以主張與實際提供勞動的公司成立勞動關(guān)系，即收集為該公司提供勞動的證據(jù)，例如工作內(nèi)容、銷售單據(jù)、工作群、合同等等。

社保的繳納主體僅是判斷勞動關(guān)系存在的重要參考因素，但絕非唯一或決定性的依據(jù)。

倘若用人單位并未按照上述情形，1）一般以簽訂書面勞動合同的公司為用人單位，因為從該證據(jù)可以表明勞動者有與該公司建立勞動關(guān)系的合意。此時，勞動者想要主張與另一個公司存在勞動關(guān)系，則需要提供與另一個公司存在事實勞動關(guān)系的證明，經(jīng)由實際控制人指示簽訂勞動合同的證據(jù)等等。2）倘若沒有簽訂勞動合同，則以發(fā)放工資的主體或?qū)嵸|(zhì)對勞動者進行管理與約束的公司為判斷勞動關(guān)系的重要依據(jù)。3）社保繳納單位則是輔助作用，不具有唯一性的標準，如上所述，實踐中還存在虛假勞動關(guān)系、掛靠社保的行為。

倘若有多個關(guān)聯(lián)公司交替為勞動者繳納社保、發(fā)放工資，則構(gòu)成混同用工勞動者可以請求關(guān)聯(lián)公司共同承擔支付勞動報酬、福待遇的請求，司法實踐在認定勞動關(guān)系時，遵循的是實質(zhì)審查原則，即穿透表面形式，探究雙方權(quán)利義務(wù)履行的真實情況。核心的判斷標準始終圍繞以下幾個方面：員工是否接受用人單位的管理與指揮，從事用人單位安排的有報酬的勞動；用人單位是否向員工支付工資報酬并實施考勤、休假等日常管理；員工提供的勞動是否構(gòu)成用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。故而，勞動者需根據(jù)用人單位的具體管理行為和勞動權(quán)利義務(wù)履行情況確定勞動關(guān)系。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）》 第三條　勞動者被多個存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的單位交替或者同時用工，其請求確認勞動關(guān)系的，人民法院按照下列情形分別處理： （一）已訂立書面勞動合同，勞動者請求按照勞動合同確認勞動關(guān)系的，人民法院依法予以支持； （二）未訂立書面勞動合同的，根據(jù)用工管理行為，綜合考慮工作時間、工作內(nèi)容、勞動報酬支付、社會保險費繳納等因素確認勞動關(guān)系。 勞動者請求符合前款第二項規(guī)定情形的關(guān)聯(lián)單位共同承擔支付勞動報酬、福利待遇等責任的，人民法院依法予以支持，但關(guān)聯(lián)單位之間依法對勞動者的勞動報酬、福利待遇等作出約定且經(jīng)勞動者同意的除外。

[1]（2022）京01民終8713號

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