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某途教育公司訴王某華勞動(dòng)爭(zhēng)議案

——在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)延長(zhǎng)試用期的，屬于二次約定試用期

入庫(kù)編號(hào)2024-07-2-490-002

關(guān)鍵詞

民事 勞動(dòng)爭(zhēng)議 延長(zhǎng)試用期 法定最長(zhǎng)試用期 二次約定試用期

基本案情

原告某途教育公司訴稱：某途教育公司與王某華在勞動(dòng)合同中約定了3個(gè)月的試用期，在此期間王某華的銷售業(yè)績(jī)?yōu)榱?，與簡(jiǎn)歷中自我介紹的優(yōu)秀銷售能力嚴(yán)重不符，故某途教育公司延長(zhǎng)3個(gè)月的試用期，王某華也予以認(rèn)可。延長(zhǎng)后總計(jì)為6個(gè)月的試用期，符合法律規(guī)定。故請(qǐng)求法院判令：某途教育公司無需支付王某華2018年6月26日至2018年9月30日期間違法約定試用期的賠償金和相應(yīng)期間的工資差額。

被告王某華辯稱：其與某途教育公司訂立勞動(dòng)合同，約定試用期自2018年3月26日至2018年6月25日止，但再次約定的試用期至2018年9月30日才結(jié)束。某途教育公司屬于違法約定試用期，應(yīng)當(dāng)支付違法約定試用期的賠償金及工資差額。

法院經(jīng)審理查明：王某華于2018年3月26日入職某途教育公司，任渠道總監(jiān)一職，雙方訂立期限自2018年3月26日起至2021年3月25日止的三年期固定期限勞動(dòng)合同，約定試用期至2018年6月25日，試用期月基本工資2400元、崗位工資4800元，轉(zhuǎn)正后月基本工資3000元、崗位工資5000元、績(jī)效工資可至4000元、通聯(lián)費(fèi)200元及交通費(fèi)1000元。2018年6月25日，某途教育公司向王某華發(fā)出延期考察通知書，其內(nèi)容顯示：“王先生……在三個(gè)月試用期間沒有簽單，按照公司《營(yíng)銷人員績(jī)效激勵(lì)辦法》，不予轉(zhuǎn)正……現(xiàn)經(jīng)公司決議，將王某華的考察期延長(zhǎng)三個(gè)月，日期為2018年6月26日至2018年9月25日……”某途教育公司人事部門工作人員趙某發(fā)給王某華的微信聊天記錄顯示：“早！你的轉(zhuǎn)正還是想等你有了第一份合同回來再說哈，覺得你快了！加油！合同簽了就第一時(shí)間告訴我?！蓖跄橙A回復(fù)：“嗯嗯，好！謝謝！”落款時(shí)間為2018年9月30日的《試用期轉(zhuǎn)正通知書》載有：“王某華……經(jīng)過試用期的綜合考評(píng)，您已經(jīng)順利地通過了公司的轉(zhuǎn)正審核，自2018年10月1日起成為公司的一名正式員工?！蓖跄橙A正常工作至2018年12月27日。某途教育公司于2018年12月28日向王某華送達(dá)解除勞動(dòng)合同通知書。

王某華向北京市海淀區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，要求某途教育公司支付2018年6月26日至2018年9月30日期間違法約定試用期的賠償金、工資差額等。該仲裁委員會(huì)作出裁決支持王某華請(qǐng)求。某途教育公司不服，提起訴訟。

北京市海淀區(qū)人民法院于2020年4月27日作出（2019）京0108民初44374號(hào)民事判決：某途教育公司于判決生效之日起七日內(nèi)支付王某華2018年6月26日至2018年9月30日期間的違法約定試用期的賠償金42027.59元、工資差額6480.04元等。宣判后，某途教育公司提起上訴。北京市第一中級(jí)人民法院于2020年7月27日作出（2020）京01民終5195號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：根據(jù)勞動(dòng)合同法第十九條第一款、第二款的規(guī)定，三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。本案中，某途教育公司與王某華訂立自2018年3月26日起至2021年3月25日止的三年期固定期限勞動(dòng)合同，其中約定試用期為2018年3月26日至2018年6月25日。后某途教育公司以王某華在三個(gè)月試用期間沒有簽單為由將試用期延長(zhǎng)至2018年9月25日，屬于二次約定試用期。某途教育公司雖主張王某華對(duì)延長(zhǎng)試用期表示認(rèn)可，但二次約定試用期行為已違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。而且，某途教育公司出具的《試用期轉(zhuǎn)正通知書》顯示，王某華自2018年10月1日成為正式員工。結(jié)合2018年9月26日至2018年10月25日期間的工資發(fā)放情況，及其他在案證據(jù)，可以認(rèn)定某途教育公司將王某華的試用期實(shí)際延長(zhǎng)至2018年9月30日，亦實(shí)際違反了試用期最長(zhǎng)期限的規(guī)定。

勞動(dòng)合同法第八十三條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金?！睋?jù)此，法院判決某途教育公司支付王某華2018年6月26日至2018年9月30日期間違法約定試用期的賠償金及相應(yīng)期間的工資差額。

裁判要旨

用人單位在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)延長(zhǎng)試用期的，違反同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期的法律規(guī)定，屬于二次約定試用期。對(duì)此，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第八十三條的規(guī)定向勞動(dòng)者支付違法約定試用期的賠償金。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第19條、第83條

一審：北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初44374號(hào)民事判決（2020年4月27日）

二審：北京市第一中級(jí)人民法院（2020）京01民終5195號(hào)民事判決（2020年7月27日）

用人單位在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)延長(zhǎng)試用期的性質(zhì)認(rèn)定

——《某途教育公司訴王某華勞動(dòng)爭(zhēng)議案（入庫(kù)編號(hào)：2024-07-2-490-002）》解讀

吳博文 甄乾龍

試用期是指用人單位與勞動(dòng)者約定，由用人單位進(jìn)一步考察勞動(dòng)者是否符合錄用條件，同時(shí)勞動(dòng)者也可以進(jìn)一步了解用人單位是否適合自己，以便確定勞動(dòng)關(guān)系是否進(jìn)入正式狀態(tài)的短暫性、試驗(yàn)性期限。由于試用期內(nèi)用人單位給予勞動(dòng)者的工資和福利待遇可低于轉(zhuǎn)正之后的工資和福利待遇，且解除勞動(dòng)合同相對(duì)容易，因此，實(shí)踐中用人單位濫用試用期的現(xiàn)象較為常見。其中，對(duì)于用人單位在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)延長(zhǎng)試用期的行為是否屬于二次約定試用期，實(shí)踐中存在不同認(rèn)識(shí)。對(duì)此，人民法院案例庫(kù)入庫(kù)參考案例《某途教育公司訴王某華勞動(dòng)爭(zhēng)議案（入庫(kù)編號(hào)：2024-07-2-490-002）》裁判要旨明確：“用人單位在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)延長(zhǎng)試用期的，違反同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期的法律規(guī)定，屬于二次約定試用期，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第八十三條的規(guī)定向勞動(dòng)者支付違法約定試用期的賠償金?！痹摬门幸紴轭惏笇徖硖峁┝嗣鞔_規(guī)則指引?，F(xiàn)就有關(guān)問題解讀如下：

一、禁止用人單位濫用試用期的相關(guān)規(guī)定

勞動(dòng)合同法施行前，用人單位濫用試用期的現(xiàn)象較為突出。為此，勞動(dòng)合同法針對(duì)試用期作了專門規(guī)定，以保障勞動(dòng)者合法權(quán)益。首先，勞動(dòng)合同法限定了試用期的適用范圍，明確非全日制用工、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同及勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。其次，勞動(dòng)合同法根據(jù)勞動(dòng)合同的期限規(guī)定了不同長(zhǎng)度的試用期：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月；試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。再次，為防止用人單位反復(fù)“試用”勞動(dòng)者，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，勞動(dòng)合同法第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。”據(jù)此，用人單位不得與勞動(dòng)者二次約定試用期；試用期期滿后，用人單位要么與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，要么讓勞動(dòng)者轉(zhuǎn)正，不得繼續(xù)試用勞動(dòng)者。最后，勞動(dòng)合同法對(duì)濫用試用期行為規(guī)定了嚴(yán)厲的法律責(zé)任。用人單位違反規(guī)定約定試用期的，依照該法第八十三條的規(guī)定，除了限期改正外，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，用人單位需要以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

二、二次約定試用期的具體表現(xiàn)形式

用人單位濫用試用期以二次約定試用期最為常見。二次約定試用期的通常表現(xiàn)形式有：第一，用人單位初次與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)約定了試用期，在勞動(dòng)合同履行過程中又約定試用期；第二，用人單位初次與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)約定了試用期，續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)又約定試用期；第三，雙方訂立的固定期限勞動(dòng)合同約定了試用期，之后改訂無固定期限勞動(dòng)合同時(shí)又約定試用期；第四，勞動(dòng)合同中約定了試用期，在勞動(dòng)關(guān)系解除或者終止后，雙方隔了一段時(shí)間重新建立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)再次約定試用期；第五，勞動(dòng)合同中約定了試用期，勞動(dòng)者崗位發(fā)生變化后再次約定試用期。用人單位存在上述二次約定試用期行為的，直接違反了“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”的規(guī)定，屬于違法約定試用期。違法約定的試用期已經(jīng)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

三、延長(zhǎng)試用期屬于變相二次約定試用期

除了前述直接二次約定試用期的情形外，實(shí)踐中還存在通過延長(zhǎng)試用期的方式變相二次約定試用期的現(xiàn)象。所謂延長(zhǎng)試用期，是指用人單位不直接與勞動(dòng)者第二次約定試用期，而是將第一次試用期順延。由于順延的試用期與第一次約定的試用期是連續(xù)一體的，這就造成只約定了一個(gè)試用期、沒有二次約定試用期的假象。加之勞動(dòng)合同法未規(guī)定試用期的延長(zhǎng)問題，一些用人單位便試圖通過延長(zhǎng)試用期的方式規(guī)避勞動(dòng)合同法禁止二次約定試用期的規(guī)定。

實(shí)際上，勞動(dòng)合同法沒有直接規(guī)定延長(zhǎng)試用期的問題，是因?yàn)檠娱L(zhǎng)試用期與二次約定試用期并無本質(zhì)區(qū)別，性質(zhì)上屬于變相的二次約定試用期，基于立法簡(jiǎn)潔、避免語義重復(fù)的考慮，勞動(dòng)合同法未單獨(dú)對(duì)此作出規(guī)定。司法實(shí)踐中，對(duì)于用人單位與勞動(dòng)者按照法定最長(zhǎng)試用期約定的試用期期滿后，不能通過延長(zhǎng)試用期的方式變相二次約定試用期并無爭(zhēng)議。但是，對(duì)于在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)能否延長(zhǎng)試用期，實(shí)踐中存有不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)延長(zhǎng)試用期屬于變相二次約定試用期；另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為只要在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)就可以延長(zhǎng)試用期，不屬于二次約定試用期。

本案例中，某途教育公司和王某華訂立了三年期勞動(dòng)合同，并約定了三個(gè)月試用期。按照法律規(guī)定，三年期勞動(dòng)合同能夠約定的最長(zhǎng)試用期為六個(gè)月。因此，某途教育公司認(rèn)為，勞動(dòng)合同法第八十三條中“超過法定試用期”應(yīng)當(dāng)理解為超過法定最長(zhǎng)試用期，只要延長(zhǎng)的試用期仍在法定最長(zhǎng)試用期內(nèi)，其就無需支付違法約定試用期的賠償金。但是，從文義角度分析，“超過法定試用期”并不能當(dāng)然理解為“超過法定最長(zhǎng)試用期”；從立法目的分析，勞動(dòng)合同法相關(guān)規(guī)定要破解的是用人單位濫用試用期、巧立名目與勞動(dòng)者二次甚至多次約定試用期的問題。因此，判定是否構(gòu)成“二次約定試用期”的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)看是否存在第二次約定試用期或者變相第二次約定試用期的行為，而不是看兩次約定的試用期的時(shí)間長(zhǎng)短。這實(shí)際上也是對(duì)用人單位的用工管理提出要求，促進(jìn)其提高自身的用工管理水平，結(jié)合勞動(dòng)者的具體情況，審慎地與之約定相應(yīng)期限的試用期，而不是隨意地或者一刀切地確定試用期長(zhǎng)度，反悔后又隨意通過再次約定試用期的方式調(diào)整試用期的長(zhǎng)度。

此外，除直接延長(zhǎng)試用期外，實(shí)踐中還存在中止試用期的現(xiàn)象。中止試用期往往意味著試用期的順延，與延長(zhǎng)試用期在外在表現(xiàn)上具有相似性。但是，為了實(shí)現(xiàn)試用期雙向考察的制度目的，平等保護(hù)用人單位與勞動(dòng)者的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)允許因不可抗力等因素導(dǎo)致勞動(dòng)合同暫時(shí)無法履行時(shí)中止試用期。如果剔除因不可抗力等因素導(dǎo)致勞動(dòng)合同暫時(shí)無法履行的期間后，實(shí)際試用期仍然超出原約定試用期的，超出部分亦屬于延長(zhǎng)試用期，同樣應(yīng)當(dāng)納入二次約定試用期的范疇。

總而言之，人民法院在審理相關(guān)案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)從禁止二次約定試用期的立法目的出發(fā)，嚴(yán)格遵循法律規(guī)定，依法清晰界定行為性質(zhì)，有效遏制用人單位利用延長(zhǎng)試用期等手段變相二次約定試用期的行為，切實(shí)維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。

（作者單位：北京市第一中級(jí)人民法院）

來源：人民法院報(bào)

編排、一審：葉佩琳

二審：朱峰立

三審：李秋海

云浮市中級(jí)人民法院