「問題的提出」

張某應聘進入某娛樂有限公司擔任某平臺主播，每日按公司安排參與戰(zhàn)隊舞蹈PK，并根據(jù)個人實時獲得的“某幣”按比例結(jié)算收益，公司按月發(fā)放。對此，雙方簽訂了《直播合作協(xié)議》，約定主播不得隨意解約，并設(shè)置了未達到約定某幣數(shù)仍可享有每月保底收入的條款，公司以“工資、薪金”名義為其代扣個稅。

履約過程中，小朱在公司指定場地、使用公司設(shè)備進行直播；直播內(nèi)容、時間、妝造等均由公司統(tǒng)一安排；公司對遲到、請假等行為直接實施扣款處理。

后因直播時長過長、工作壓力大，小朱提出離職，公司則以“未達解約條件”為由，認定其違約，要求支付高額違約金。

那么小張需要支付違約金嗎？新就業(yè)形態(tài)（平臺主播）勞動者與公司之間能否確認勞動關(guān)系?

「法律解答」

倘若勞動者主張與公司之間存在勞動關(guān)系的，那么裁審機構(gòu)將對雙方實際的法律關(guān)系進行穿透式（實質(zhì)）審查。

什么是穿透式（實質(zhì)）審查？

最高法在指導案例179號「聶美蘭訴北京林氏兄弟文化有限公司確認勞動關(guān)系案」中予以明確：用人單位與勞動者以“合作經(jīng)營”為名訂立協(xié)議，但從協(xié)議約定的雙方權(quán)利義務內(nèi)容、實際履行情況來看符合勞動關(guān)系認定標準的，人民法院應當認定用人單位與勞動者存在勞動關(guān)系。該案例以實質(zhì)要件為判斷標準，通過辨析勞動者與用人單位簽訂的合同內(nèi)容的性質(zhì)、合同實際履行中體現(xiàn)出來的權(quán)利與義務關(guān)系來確定雙方勞動關(guān)系，防止用人單位利用優(yōu)勢地位通過訂立其他合同方式掩蓋用工事實，變相地排除國家法律賦予勞動者的法定權(quán)利，實現(xiàn)更好地保護勞動者合法權(quán)益的目的。[1]

另外，最高法還在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》中進一步予以確認穿透式審查的裁判規(guī)則。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同 編通則若干問題的解釋》 第十五條　 人民法院認定當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系，不應當拘泥于合同使用的名稱，而應當根據(jù)合同約定的內(nèi)容。 當事人主張的權(quán)利義務關(guān)系與根據(jù)合同內(nèi)容認定的權(quán)利義務關(guān)系不一致的，人民法院應當結(jié)合締約背景、交易目的、交易結(jié)構(gòu)、履行行為以及當事人是否存在虛構(gòu)交易標的等事實 認定當事人之間的實際民事法律關(guān)系。

從實際履行情況來看，小張和公司之間存在符合勞動關(guān)系的主要特征如下：

第一，強管理屬性。體現(xiàn)在小張必須依據(jù)公司指定的場所提供勞動，公司對小張采取了遲到、早退、請假行為的考核管理。另外在提供勞動的過程中，小張沒有自主權(quán)，必須按照公司安排好的內(nèi)容、劇本進行。

第二，強經(jīng)濟從屬性。 小張存在按月領(lǐng)取保底報酬的情形，其收入既不與公司經(jīng)營風險掛鉤，也不符合自主盈虧、自擔風險的特征。

基于上述特征，法院最終確認雙方之間存在勞動關(guān)系，小張無需向公司支付高額違約金，且公司存在協(xié)議掩蓋用工”現(xiàn)象，即通過簽訂《合作協(xié)議》《經(jīng)紀合同》等形式規(guī)避勞動法義務，致使勞動者在社保、工傷及解雇保護等方面的權(quán)益難以保障。

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作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務所

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法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實踐經(jīng)驗十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實務操作經(jīng)驗，在上海市律協(xié)發(fā)表過多篇專業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報等權(quán)威媒體采訪。處理勞動爭議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件，幫助勞動者追回損失上億元。

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