「問題的提出」

對勞動者來說，想要不打官司，不去勞動仲裁，盡快的解決矛盾，讓錢落袋為安。對用人單位而言，減少勞動仲裁涉訴的情形能夠在投融資路上困難變得少一些。

因此，雙方就有必要搞清楚協(xié)商解除的起始點，那么勞動關(guān)系下的協(xié)商解除從何時開始？

「法律解答」

一般的協(xié)商是指雙方在談判桌上你來我往互有攻守最終達成合意的場景。這場景下能夠充分體現(xiàn)雙方各自的地位是平等的。

而在勞動關(guān)系下，想要達到這樣的場景卻很難。

第一，勞動關(guān)系具有從屬性。天然的決定了用人單位強勢、勞動者弱勢的特征。無論哪一方利用或陷入了這個錯位的地位以及思維陷阱中，就容易導(dǎo)致協(xié)商場景難以實現(xiàn)，最終雙方不得不走入司法程序。

常見的如用人單位口頭或一紙通知，要求勞動者必須在三十天內(nèi)自己主動離職。此時，用人單位便具有主觀強勢的特征，以逼迫勞動者做出更為極端的行為，沒有給勞動者予以協(xié)商的空間。倘若裁判者對解除事宜出現(xiàn)了自由裁量權(quán)，那么這種恣意濫用權(quán)利和地位的行為，將會招來不予支持的法律后果。（具體可參考，《》）

又例如勞動者感覺到用人單位的威脅就提出2N，以挽回自身的弱勢地位，沒有一絲談判和協(xié)商的空間。此時，勞動者就更容易陷入勞動仲裁的漩渦中。

第二，用人單位不想承擔(dān)社會責(zé)任。

與普通的民事法律關(guān)系不同，勞動關(guān)系具有社會屬性。

立法者認(rèn)為用人單位要合法經(jīng)營獲取勞動者的剩余價值必須承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任，而不能將所有風(fēng)險推向社會。故而法律明確規(guī)定，用人單位提出協(xié)商解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償。

然而對于這一點，不少經(jīng)營者對此知之甚少，甚至不以為意，即便勞動者也對此不清楚不了解。雙方均認(rèn)為勞動關(guān)系就是普通的民事法律關(guān)系，沒有什么區(qū)別，因此容易在補償這方面產(chǎn)生矛盾。

綜上可見，協(xié)商解除的典型場景在勞動關(guān)系中的實現(xiàn)面臨著諸多不確定因素，想要找到起始點并非易事。

《勞動合同法》第四十六條　有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償： （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

不過，我們?nèi)阅軓钠渥置婧x中一窺端倪，即協(xié)商解除具有用人單位先提出的特征。具體而言是指以用人單位第一次提出協(xié)商意思表示到達勞動者時做為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

其在實踐中具體可表現(xiàn)為三點。

第一，用人單位濫用強勢地位而產(chǎn)生的通知。

第二，用人單位不愿承擔(dān)社會責(zé)任避免談判產(chǎn)生的通知。

第三，用人單位提出與勞動者協(xié)商產(chǎn)生的通知。

在明確了產(chǎn)生通知的原因后，用人單位以及勞動者便可獲得談判的可預(yù)期結(jié)果以及對應(yīng)的路徑。

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作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務(wù)所

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法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實踐經(jīng)驗十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實務(wù)操作經(jīng)驗，在上海市律協(xié)發(fā)表過多篇專業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報等權(quán)威媒體采訪。處理勞動爭議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件，幫助勞動者追回?fù)p失上億元。

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