銀行出納員用自制"高額利率訂單"，對外虛構單位內(nèi)部有高額利率存款的事實，將吸存的親朋好友的現(xiàn)金占為己有的行為如何定性？

平頂山市資深刑事辯護律師、從事刑辯業(yè)務十多年的要永輝律師【15824811815】解答：

銀行出納員用自制"高額利率訂單"，對外虛構單位內(nèi)部有高額利率存款的事實，將吸存的親朋好友的現(xiàn)金占為己有的行為，不構成非法吸收公眾存款罪、貪污罪和金融憑證詐騙罪，而構成詐騙罪。

一、該行為是否構成非法吸收公眾存款罪？

根據(jù)《刑法》第一百七十六條的規(guī)定，非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動;變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動。這就為準確認定本罪的客觀方面提供了規(guī)范性的依據(jù)。

根據(jù)上述解釋，符合本罪的客觀行為，其中必須具備的一個核心要件就是"向社會不特定對象吸收資金"。行為人吸收資金的對象，涉及人數(shù)十一人，固然眾多，但均是其親朋好友，是向特定的多數(shù)人吸收資金，而不是"向社會不特定對象吸收資金"，不屬于吸收或變相吸收公眾存款，因此，不符合非法吸收公眾存款罪客觀方面的要件，不構成非法吸收公眾存款罪。

二、該行為是否構成貪污罪？

根據(jù)《刑法》第三百八十二條的規(guī)定，貪污罪是指國家工作人員或者受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物或者國有財物的行為。貪污罪侵犯的對象必須是公共財物或國有財物，根據(jù)《刑法》第九十一條的規(guī)定，所謂公共財產(chǎn)，是指國有財產(chǎn)；勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)以及在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理使用或者運輸中的私人財產(chǎn)。原則上，儲戶存入國有商業(yè)銀行的資金，肯定屬于在國有企業(yè)管理使用中的私人財產(chǎn)，當以公共財產(chǎn)論，但行為人所吸收的資金，并非個人儲蓄存款，因為行為人單位實際上并沒有開展所謂的高額利率存款的業(yè)務，該項業(yè)務純屬行為人虛構。行為人吸收的資金也沒有進入其單位的資金賬戶，而是落入行為人的口袋。故行為人親朋好友交給行為人的現(xiàn)金是不可能轉化為個人儲蓄存款的，即不屬于公共財物。

貪污罪在客觀上表現(xiàn)為行為人利用職務上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。"利用職務上的便利"，是指行為人利用本人職務范圍內(nèi)主管、支配和具體負責經(jīng)營公共財物所形成的便利條件，以行使職務的名義、借口和便利，不為人知地或者"名正言順"地將公共財物非法占為己有。行為人的職務是銀行出納員，向儲戶吸納存款的業(yè)務并非其職權范圍，況且其所在銀行并未開展高額利率存款業(yè)務，"高額利率定單"完全是其自造的。根據(jù)銀行內(nèi)部儲蓄規(guī)定，存單須有出納、會計共同審核蓋章并加蓋銀行儲蓄專用章后方能生效。出納只負責保管本人印鑒和銀行儲蓄專用章，并不負責保管其他工作人員的印鑒。"高額利率定單"上的公、私章均是行為人在同班人員疏忽大意完全不知情的情況下利用工作上的便利條件偷蓋的，使定單看起來像銀行的存單，讓親朋好友誤以為是銀行存單?？梢姡袨槿说男袨椴皇抢寐殑丈系谋憷麠l件，而是利用工作上的便利條件，也不符合貪污罪的客觀要件。綜上，行為人的行為所侵犯的財產(chǎn)性質(zhì)及其手段均不符合貪污罪的構成要件，不能定貪污罪。

三、該行為是否構成金融憑證詐騙罪？

根據(jù)《刑法》第一百九十四條第二款規(guī)定，金融憑證詐騙罪是指使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結算憑證，騙取他人財物，數(shù)額較大的行為。行為人的行為是否構成此罪，關鍵看其使用的"高額利率定單"是否為偽造、變造的銀行結算憑證。從銀行結算憑證的范圍來看，"高額利率定單"肯定不屬于委托收款憑證、匯款憑證，那么是否屬于銀行存單呢？"銀行存單"是銀行憑以辦理收付次數(shù)比較少、具有固定性的儲蓄業(yè)務。它是由儲戶向銀行交存款項，辦理開戶，銀行簽發(fā)載有戶名、賬號、存款金額、存期、存入日、到期日、利率等內(nèi)容的憑證，憑以辦理存款的存取。存款到期后，銀行有到期絕對付款的責任，可以掛失。

因此，銀行存單是一種重要的信用和結算憑證。所謂的"高額利率定單"雖然蓋有銀行的公章和會計、出納的私章，但因是行為人私自制作的虛假單據(jù)，銀行并不存在這樣的定單格式，故此定單不屬于偽造或變造的銀行存單，更談不上使用偽造、變造的銀行存單問題。所以，該行為也不構成金融憑證詐騙罪。

四、該行為是否構成詐騙罪？

詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構事實或隱瞞真相的方法，騙取公私財產(chǎn)數(shù)額較大的行為。此罪最主要的特征是主觀上出于故意，且具有非法占有公私財物的目的?？陀^上表現(xiàn)為行為人實施了詐騙的行為，即以虛構事實或隱瞞真相的欺騙方法，使公私財物的所有人、管理人產(chǎn)生錯覺，信以為真，"自愿"把財物交出。至于詐騙的財物是歸自己揮霍享用，還是轉歸第三人，都不影響本罪的成立。

分析行為人在主觀上是否具有非法占有他人財物的故意，除了其個人供述，還要結合其行為來看。銀行出納員的工資就不可能使其將取得的親朋好友的大量資金還上。行為人明知這種情況，卻仍向多人推薦"高額利率定單"，取得了巨額資金，而且這些資金除還債外，主要都被用于購買、裝修房屋、購買汽車等高消費上，可見，其主觀占有的目的十分明顯。在客觀上，行為人實施了詐騙的行為。其分別向眾多的親朋好友虛構了銀行內(nèi)部有高額利率存款的事實，使親朋好友信以為真，主動把現(xiàn)金交給其以取得高額利率的回報。其自制虛假的"高額利率定單"，偷蓋儲蓄業(yè)務專用章和同班人員印鑒等行為，是為了讓親朋好友相信銀行確有高額利率存款的事實，以達到取得親朋好友資金的目的，這些都是騙取財物所采取的手段，完全符合詐騙罪的客觀要件構成。因此，該行為符合詐騙罪的主客觀構成要件。【如您有法律問題需要咨詢，請致電要永輝律師：15824811815。要永輝律師執(zhí)業(yè)十多年以來專注于刑事辯護，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，熟悉平頂山市看守所會見流程，熟知公檢法辦案程序，可以為羈押在平頂山市看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律師會見、取保候審、無罪辯護、緩刑辯護、罪輕辯護、申訴控告、上訴再審等各類刑事辯護專業(yè)法律服務】

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