騙購電信卡販賣給他人使用造成電信資費(fèi)巨大損失的行為如何定性？

騙購電信卡轉(zhuǎn)賣他人使用造成電信資費(fèi)巨大損失的行為，構(gòu)成詐騙罪。

商丘市資深刑事辯護(hù)律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師【15824811815】解答：

《擾亂電信市場(chǎng)管理秩序解釋》第九條規(guī)定："以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的...以詐騙罪定罪處罰。"應(yīng)當(dāng)說，從這一規(guī)定的條文釋義來看，"以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)"的人與"使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失"的人一般屬于同一人。使用虛假身份證件騙購移動(dòng)電話SIM卡的是行為人，而使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失的卻是他人。那么，此種情形是否也該是《擾亂電信市場(chǎng)管理秩序解釋》第九條的應(yīng)有之義呢？易言之，對(duì)此種情形能否直接適用《擾亂電信市場(chǎng)管理秩序解釋》第九條呢？這是本案定性的關(guān)鍵。

筆者認(rèn)為，上述問題的回答應(yīng)當(dāng)是肯定的?！缎谭ā返诙倭鶙l規(guī)定的詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取公私財(cái)物的行為。其主要特征是：行為人主觀上只能是故意，且具有不法占有公私財(cái)物的目的；客觀上采用了虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，使財(cái)物所有人、管理人或持有人陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而"自愿"將財(cái)物交給自己的行為。這里所說的"自愿"，當(dāng)然絕非被騙人的真實(shí)本意，只是基于對(duì)真實(shí)情況不了解，為詐騙人所制造的假象迷惑、蒙蔽所致。至于行為人騙取財(cái)物后，是自己使用、消費(fèi)還是轉(zhuǎn)送他人使用、消費(fèi)，均不影響詐騙罪的成立。"以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的"行為，之所以按詐騙罪論處，就在于該行為符合《刑法》第二百六十六條詐騙罪的本質(zhì)特征。表現(xiàn)在其主觀上是基于故意，且以逃交電信資費(fèi)為目的，而逃交電信資費(fèi)的實(shí)質(zhì)就是不法占有他人財(cái)物；客觀上是采用提交虛假、冒用的身份證件的方法，使他人陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而騙得他人"自愿"為己辦妥移動(dòng)電話入網(wǎng)手續(xù)或交付SIM卡（進(jìn)而為本人或他人使用該移動(dòng)電話，實(shí)現(xiàn)逃交電信資費(fèi)的目的做好準(zhǔn)備）。而這又是虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相，使財(cái)物所有人、管理人或持有人陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而"自愿"將財(cái)物交出的一種特別方式。

應(yīng)當(dāng)指出的是，以逃交電信資費(fèi)為目的在移動(dòng)電話辦理、使用中的詐騙行為，與通常的詐騙行為在形式上還是有所區(qū)別的。主要表現(xiàn)在：后者，被騙人向詐騙人直接交付的就是"財(cái)物"本身，詐騙人騙得的就是現(xiàn)金或是其他實(shí)實(shí)在在的物，此時(shí)詐騙行為即告完成。而前者，被騙人所做的只是為詐騙人辦妥入網(wǎng)手續(xù)或者表現(xiàn)為交付SIM卡。辦妥入網(wǎng)手續(xù)或者交付SIM卡，不等于"財(cái)物"交付，因?yàn)樵p騙人如不進(jìn)而"使用"該移動(dòng)電話，逃交電信資費(fèi)的目的尚無法實(shí)現(xiàn)?；蛘哒f，如果詐騙人未使用該移動(dòng)電話，實(shí)際逃交電信資費(fèi)，其還不能構(gòu)成詐騙罪的既遂，甚至可能尚無充分證據(jù)證明行為人是以逃交電信資費(fèi)為目的，實(shí)施了應(yīng)予刑事處罰的詐騙行為。

因此，"使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大"同樣是行為人構(gòu)成詐騙罪不可或缺的要件。盡管如此，行為人在逃交電信資費(fèi)的目的支配下，當(dāng)其以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)后，究竟以何種方式使用該移動(dòng)電話或處置該SIM卡，并造成電信資費(fèi)損失，并不影響該類型詐騙罪的成立。因?yàn)?，在這種情況下，辦妥入網(wǎng)手續(xù)或者交付SIM卡，雖不是典型的"財(cái)物"交付，但行為人據(jù)此已可以隨意支配和使用，故仍可視為"財(cái)物"已交付，至于是詐騙人自己使用、無償交給他人使用，還是有償轉(zhuǎn)賣給他人使用則在所不問。

行為人主觀上具有逃交電信資費(fèi)的目的，這一點(diǎn)可以從其行為中得以證實(shí)。行為人預(yù)謀實(shí)施騙購移動(dòng)電話SIM卡后，其若想進(jìn)而實(shí)現(xiàn)非法占有公私財(cái)物的目的，途徑無外乎有三：一是自己直接使用，逃交被發(fā)現(xiàn)停機(jī)前最大限額的電信資費(fèi)；二是無償贈(zèng)送親友等人使用，允許親友逃交被發(fā)現(xiàn)停機(jī)前最大限額的電信資費(fèi)；三是加價(jià)轉(zhuǎn)賣他人，自己賺取差價(jià)現(xiàn)利，容許他人逃交被發(fā)現(xiàn)停機(jī)前最大限額的電信資費(fèi)。按前兩種情況，行為人具有逃交電信資費(fèi)的目的或非法占有公私財(cái)物的目的毋庸置疑、其構(gòu)成詐騙罪也是理所當(dāng)然。即便是第三種情況行為人賺得的差價(jià)現(xiàn)利，本質(zhì)上仍然是逃交電信資費(fèi)的所得。其主觀上仍具有逃交電信資費(fèi)的目的或非法占有公私財(cái)物的目的。行為人使用虛假的身份證復(fù)印件騙購移動(dòng)電話SIM卡，十分清楚他人使用后必然會(huì)逃交電信資費(fèi)，也可以說他人使用后逃交電信資費(fèi)亦是其追求的目的，或者說包含在其目的之中。因?yàn)橹挥腥绱?，他人才可能愿意高價(jià)購買其轉(zhuǎn)賣的SIM卡，其也才可能將騙購來的SIM卡高價(jià)轉(zhuǎn)賣他人，從中牟取現(xiàn)利。

綜上，行為人使用虛假的身份證復(fù)印件騙購移動(dòng)電話SIM卡，在明知他人使用后會(huì)逃交電信資費(fèi)的情況下，為牟取現(xiàn)利，仍將騙購的SIM卡高價(jià)轉(zhuǎn)賣他人，致使他人使用后造成電信資費(fèi)損失數(shù)額特別巨大，其行為符合《擾亂電信市場(chǎng)管理秩序解釋》第九條和《刑法》第二百六十六條規(guī)定的詐騙罪的構(gòu)成。此外，行為人轉(zhuǎn)賣SIM卡從中謀取現(xiàn)利的行為并不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，因?yàn)樵撟锏姆秶幌抻谶`反國家規(guī)定，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營行為。所謂經(jīng)營行為，除該條第一項(xiàng)和第二項(xiàng)和已有司法解釋明確規(guī)定的范圍外，應(yīng)限于與國家行政許可經(jīng)營制度相關(guān)的工商營業(yè)行為。行為人轉(zhuǎn)賣SIM卡從中謀取現(xiàn)利的行為，顯然不屬干這種情況，不能定非法經(jīng)營罪。【如您有法律問題需要咨詢，請(qǐng)致電要永輝律師：15824811815。要永輝律師執(zhí)業(yè)十多年以來專注于刑事辯護(hù)，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，熟悉商丘市看守所會(huì)見流程，熟知公檢法辦案程序，可以為羈押在商丘市看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律師會(huì)見、取保候?qū)彙o罪辯護(hù)、緩刑辯護(hù)、罪輕辯護(hù)、申訴控告、上訴再審等各類刑事辯護(hù)專業(yè)法律服務(wù)】

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