本文作者：陸向輝

目次

一、引言：企業(yè)容易遭受刑事犯罪和怠于追贓挽損等多重侵害

二：現(xiàn)狀：被害企業(yè)追贓挽損面臨的制度和規(guī)則之困

三：解決方案：涉案財產、違法所得及其孳息應扣未扣的解決方案

四：注意事項：推動和實現(xiàn)查凍扣的六個注意事項

五：總結：各方均需履行責任

一、引言：企業(yè)容易遭受刑事犯罪和怠于追贓挽損等多重侵害

企業(yè)等經濟組織（下文簡稱企業(yè)）在經營中可能遭受刑事犯罪侵害，除了外部侵害（如欺詐、詐騙、敲詐勒索、侵犯知識產權等）和內部侵害（如股東、高管、員工的侵占、盜竊、挪用資金等），還包括可能存在的訴訟過程中司法機關不認真、不完全、不及時履職造成企業(yè)的次生侵害。

企業(yè)在商業(yè)活動和法律活動中，自身的財產權利和經營自主權及其經營者的人身權利經常受到犯罪侵害，企業(yè)自身的名稱權、名譽權、榮譽權和民營經濟組織經營者的名譽權、榮譽權、隱私權、個人信息等人格權益相對容易遭受犯罪侵害?！拔髫愂录敝?，羅永浩先生在自媒體感慨：雖然倍感莫名其妙和疲憊不堪，中途甚至也感覺到過不安全，但我仍然覺得這件注定發(fā)生的事，老天借我的手讓它爆發(fā)出來，可能是更好的選擇，如果換了別人，可能早就被譚秦東了。羅先生提到的譚秦東事件就是涉嫌侵害企業(yè)名譽權和財產權而被刑事調查的案件。

2017年12月19日，譚秦東發(fā)布題為《中國神酒“鴻茅藥酒”，來自天堂的毒藥》的網帖，從心肌變化、血管老化、動脈粥樣硬化等方面，想說明鴻茅藥酒對老年人會造成傷害。同年12月，涼城縣公安局接到鴻茅藥酒生產方內蒙古鴻茅國藥股份有限公司的報案，稱譚秦東惡意抹黑，給其造成了140萬元的經濟損失。

2018年1月10日，涼城警方以“損害商品聲譽罪”跨省抓捕了譚秦東。3月23日，涼城縣人民檢察院作出《補充偵查決定書》。4月15日，涼城縣公安局官方發(fā)文稱該案已移送審查起訴。4月17日，內蒙古自治區(qū)人民檢察院發(fā)布通報，認為案件事實不清、證據不足。當天下午，譚秦東取保候審，離開涼城縣看守所。4月26日，鴻茅國藥公司發(fā)布自查報告并致歉，承認近五年廣告存在違規(guī)情況，已全部停播；同年5月，譚秦東突發(fā)精神疾病。5月17日，譚秦東發(fā)道歉聲明；同日，鴻茅藥酒公司發(fā)布聲明稱，接受譚秦東致歉并撤回報案及侵權訴訟。

羅永浩的感慨并非空穴來風和杞人憂天，2025年5月20日實施的《中華人民共和國民營經濟促進法》已經對羅永浩先生類似的行為作出規(guī)定：任何單位和個人不得利用互聯(lián)網等傳播渠道，以侮辱、誹謗等方式惡意侵害民營經濟組織及其經營者的人格權益。網絡服務提供者應當依照有關法律法規(guī)規(guī)定，加強網絡信息內容管理，建立健全投訴、舉報機制，及時處置惡意侵害當事人合法權益的違法信息，并向有關主管部門報告。

2025年7月30日，最高人民法院發(fā)布并實施《關于貫徹落實〈中華人民共和國民營經濟促進法〉的指導意見》，提到：依法保護民營經濟組織及其經營者人格權益；依法嚴懲網暴傷企違法行為；依法打擊侵犯民營經濟組織名譽權和經營者人格尊嚴、隱私權等犯罪。充分發(fā)揮人格權侵害禁令和行為保全制度功能，及時制止惡意詆毀民營經濟組織及其經營者名譽等違法行為，積極發(fā)布典型案例和推送案例入庫，進一步發(fā)揮公正裁判示范引領作用。深化對涉及民營經濟組織名稱權、名譽權、榮譽權和民營經濟組織經營者名譽權、榮譽權、隱私權、個人信息等人格權益法律適用問題的研究，指導嚴格規(guī)范適用民法典人格權編。

當然，羅永浩先生對西貝的批評是有事實依據的，但是立法和司法規(guī)則中要打擊的行為類型并不要求必然是虛構的，司法活動能否準確判定網暴傷企違法行為、民營經濟組織及其經營者的人格權益，惡意詆毀民營經濟組織及其經營者名譽等，存在不確定性。

相較于人格權、名譽權等，企業(yè)在經營過程中的財產權利更為重要，也更容易成為侵害對象，這會對企業(yè)經營乃至生存產生直接影響，甚至決定企業(yè)的生死存亡。

二、現(xiàn)狀：被害企業(yè)追贓挽損面臨的制度和規(guī)則之困

本文聚焦一個極為重要的問題，即當企業(yè)財產遭受犯罪侵害而蒙受經濟損失，例如遭遇詐騙、合同詐騙、侵犯知識產權類犯罪時，如何迅速追回損失以挽救企業(yè)？這極端重要卻存在現(xiàn)實困難。追繳工作的推進需要完成首要步驟，即只有在有效時間內完成對涉案財物的查封、凍結、扣押，才具備討論對涉案財物進行處置的基礎。

企業(yè)在遭受犯罪侵害導致財產損失后，會面臨難以追贓挽損的困境，這主要源于當前如下司法現(xiàn)狀：

1. 重視人身控制和刑罰，忽視財產處置。《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還。除此之外，缺乏具體規(guī)則可供遵循，實務中對于違法所得的認定范圍、孳息范圍以及第三人權益平衡等問題存在巨大爭議。

2. 重視被告人權利保障，忽視被害人訴訟利益的保障。刑事訴訟法是圍繞犯罪嫌疑人、被告人設定規(guī)則，重點關注查明犯罪行為、法律責任，關注犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利，被害人的訴訟權利和訴訟利益雖有規(guī)則，但缺乏重視，往往是一些宣示性的原則規(guī)定，缺失實操規(guī)則。

3. 重視自然人被害案件，忽視企業(yè)被害。刑事訴訟法默認自然人作為犯罪嫌疑人、被告人、被害人，法人和其他組織作為當事人參與刑事訴訟時，有些規(guī)則無法完全匹配，比如被害企業(yè)參加庭審如何選定訴訟代表人，比如提供被害人陳述證據的障礙等。

4. 重視國有企業(yè)而忽視民營企業(yè)的傾向。《中華人民共和國民營經濟促進法》的頒布與實施對民營企業(yè)保護具有重要影響，然而民營企業(yè)財產在司法實踐中切實獲得與國有財產、集體財產平等的保護與保障，仍存在顯著差距。

5. 重視交易安全和交易秩序，卻忽視了個案公平。在追繳財物問題上，尤其是當犯罪嫌疑人、被告人涉及民營企業(yè)時，特別強調保障民營企業(yè)的正常經營和交易安全，這原本是為了保護民營企業(yè)免受政府和司法機關的不當執(zhí)法、過度司法之害，同時也影響了企業(yè)遭受侵害時的追贓挽損效果。

企業(yè)需要提前做好防止被侵害的預防，如果不幸遭受侵害，需要知道被害企業(yè)在刑事訴訟中的權利清單和邊界，及時委托代理人介入訴訟。訴訟代理人需及時利用現(xiàn)有規(guī)則主張合法訴訟權利，還要在權利受阻后及時尋求救濟，學會綜合施策開展自救。

需要解決以下常見問題，報案之后，公安機關應當立案偵查卻不依法履行職責及時立案，如何救濟？這是企業(yè)遭受侵害需要跨越的第一道難關，其中蘊含的法理難題、規(guī)則之困、實務之殤實在龐大，不在本文重點討論之列。

本文重點關注：立案之后，應當查封扣押財物，凍結款物卻不依法履行職責及時查凍扣，如何救濟？

根據《中華人民共和國刑事訴訟法》及相關規(guī)定，公安機關在偵查過程中可以采取查封、扣押等措施，其適用范圍包括各種財物和文件，這些財物和文件必須是可用于證明犯罪嫌疑人有罪或無罪的證據。同時，相關措施的實施必須遵循嚴格的程序和范圍限制，以確保偵查活動的合法性和證據的有效性。

2013年9月1日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、國土資源部、住房城鄉(xiāng)建設部、交通運輸部、農業(yè)部、人民銀行、林業(yè)局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、民航局聯(lián)合發(fā)布并實施《公安機關辦理刑事案件適用查封、凍結措施有關規(guī)定》，規(guī)范公安機關辦理刑事案件適用查封、凍結措施，加強法律監(jiān)督，強化公安機關與相關行政監(jiān)管、經濟管理部門以及金融機構、證券公司等單位的協(xié)作配合，對涉案財物以及其他規(guī)則進行詳細的規(guī)定。第二條規(guī)定，本規(guī)定所稱涉案財物，是指公安機關在辦理刑事案件過程中，依法以查封、凍結等方式固定的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種財產和物品，包括：（一）犯罪所得及其孳息；（二）用于實施犯罪行為的工具；（三）其他可以證明犯罪行為是否發(fā)生以及犯罪情節(jié)輕重的財物。

難點在于，如果公安機關在偵查中發(fā)現(xiàn)犯罪所得及其孳息，不采取查封、凍結措施，被害企業(yè)因此遭受損失或者面臨遭受損失的危險，如何自救？

出現(xiàn)這種情況的原因是多方面的，為了保障企業(yè)正常經營，單方面強調民營企業(yè)保護，忽略企業(yè)侵害其他企業(yè)時，被害企業(yè)的損失彌補因為這些名義上為了保護企業(yè)的政策的侵害，這是一個容易被忽略但亟待解決的疑難問題。

2025年5月20日實施的《中華人民共和國民營經濟促進法》為了防止民營企業(yè)因為不當司法活動受到影響，在第六十二條規(guī)定，查封、扣押、凍結涉案財物，應當遵守法定權限、條件和程序，嚴格區(qū)分違法所得、其他涉案財物與合法財產，民營經濟組織財產與民營經濟組織經營者個人財產，涉案人財產與案外人財產，不得超權限、超范圍、超數(shù)額、超時限查封、扣押、凍結財物。對查封、扣押的涉案財物，應當妥善保管。

該規(guī)則單方面強調“不得超權限、超范圍、超數(shù)額、超時限查封、扣押、凍結財物”，卻忽視了規(guī)范“怠于履行職責，不得濫用權限、故意縮小范圍、故意縮減時限”等行為的必要性。

2025年7月30日實施的最高人民法院《關于貫徹落實〈中華人民共和國民營經濟促進法〉的指導意見》第20條規(guī)范適用保全措施明確：依法穩(wěn)慎開展訴訟保全工作，嚴禁超權限、超范圍、超數(shù)額、超時限查封、扣押、凍結財產，盡量采用 “活封活扣” 方式，減少對民營經濟合法生產經營活動的影響。完善立案、審判與執(zhí)行協(xié)調銜接機制，全面履行立案階段調解職能，及時向訴訟保全的當事人釋明調解高效快速化解糾紛優(yōu)勢，引導當事人達成和解、實質解紛，做實 “以保促調”“以保促執(zhí)”。依法審理涉訴訟保全賠償糾紛案件，明確追償規(guī)則，依法確認保全錯誤責任，引導當事人依法行使訴訟保全權利，懲治濫用訴權行為，防范因錯誤保全引發(fā)糾紛。

最高人民法院強調“穩(wěn)慎”，要求盡量采用“活封活扣”，要求“懲治濫用訴權行為”，這些規(guī)則和原則規(guī)定，在一定程度上可能對被害企業(yè)主張損失帶來不利影響。

同樣的，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第五百六十七條提到需要監(jiān)督的偵查活動，列舉的也是“不當查凍扣而查凍扣”“應解除而不解除”的情形。人民檢察院應當對偵查活動中是否存在以下違法行為進行監(jiān)督：（八）對與案件無關的財物采取查封、扣押、凍結措施，或者應當解除查封、扣押、凍結而不解除的……。對于“當查凍扣而不查凍扣”“不應當解除而解除”的行為只字未提。但可以強行認定為符合第十六項兜底條款：偵查活動中的其他違反法律規(guī)定的行為。

三：解決方案：涉案財產、違法所得及其孳息應扣未扣的解決方案

根據相關法律法規(guī)及司法實踐，被害企業(yè)可通過以下五種主要方法，推動司法機關對涉案財物及時采取查封、扣押、凍結措施，以完成追繳的第一步：

1.及時提交書面《財物查封、凍結、扣押申請書》并提供詳細財產線索

依據：《公安機關辦理刑事案件適用查封、凍結措施有關規(guī)定》第二條明確“犯罪所得及其孳息”屬于涉案財物。

操作步驟：

（1） 準備附有明確財產線索（如賬戶信息、不動產地址、股權登記等）的書面申請。

（2）說明該財產與犯罪行為的關聯(lián)性，屬于“犯罪所得及孳息”“用于犯罪的工具”或者“其他可以證明犯罪行為是否發(fā)生以及犯罪情節(jié)輕重的財物”。

（3） 向辦案機關送達并索取回執(zhí)，確保申請進入案件材料。

2.申請檢察機關進行偵查活動監(jiān)督

依據：《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第五百六十七條賦予檢察機關對偵查活動的監(jiān)督權。

操作步驟：

（1）向同級或上一級人民檢察院提交《偵查活動監(jiān)督申請書》。

（2） 明確指出公安機關“應查凍扣而未查凍扣”的行為違法，可能導致財產轉移、滅失。

（3）請求檢察機關發(fā)出《糾正違法通知書》或《檢察建議書》，督促公安機關及時采取保全措施。

3.申請法院采取刑事附帶民事訴訟財產保全

依據：《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百零二條，法院在必要時可以查封、扣押財產。

操作步驟：

1. 在檢察機關提起公訴后，及時提起刑事附帶民事訴訟。

2. 同時向審理法院提交《財產查封、凍結、扣押申請書》，說明不保全將導致判決難以執(zhí)行。

3. 法院審查后可裁定查封、扣押、凍結被告人或相關責任人的財產。

4.利用《中華人民共和國民營經濟促進法》主張平等保護與及時查控財物

依據：《中華人民共和國民營經濟促進法》第六十二條雖強調規(guī)范查封，但亦要求“嚴格區(qū)分違法所得與合法財產”。

操作步驟：

（1） 向辦案機關強調，及時查封犯罪所得不等于“超范圍查封”，而是依法區(qū)分涉案財產與合法財產的必要步驟。

（2）指出拖延查凍扣可能導致財產混同或轉移，反而增加區(qū)分難度，違反立法本意。

（3） 可邀請行業(yè)協(xié)會或工商聯(lián)出具情況說明，增強主張的正當性。

5.申請“人格權侵害禁令”或行為保全以間接推動財產查控

依據：最高人民法院《關于貫徹落實〈民營經濟促進法〉的指導意見》中提及可適用人格權侵害禁令。

操作步驟：

（1）在涉及詆毀商譽、網絡暴力等損害企業(yè)名譽的犯罪中，向法院申請人格權侵害禁令。

（2）法院審查后可責令行為人停止侵害，并可能同步要求其提供財產擔保。

（3） 該保全措施可為后續(xù)財產查控創(chuàng)造有利條件，并引起司法機關對案件財產風險的重視。

6.向上級公安機關或同級政法委員會反映情況

依據：公安機關內部監(jiān)督與層級管理機制。

操作步驟：

（1）整理書面材料，說明案件已立案但辦案單位怠于采取財產查控措施。

（2）向本級公安機關的上級機關或同級黨委政法委提交反映函。

（3）請求上級督辦或協(xié)調，推動依法及時查凍扣，避免財產流失。

通過上述方法的系統(tǒng)運用，被害企業(yè)可在現(xiàn)行法律框架內積極主張權利，提升涉案財產被及時保全的可能性，為后續(xù)追繳工作奠定基礎。

四：注意事項：推動和實現(xiàn)查凍扣的六個注意事項

在企業(yè)推動涉案財產“查凍扣”的執(zhí)行過程中，為確保程序順利、防范衍生風險，并提高財產保全成功率，建議特別注意以下六點：

1.全面、專業(yè)、成體系化收集證據，并論證證據證明案件事實和主張

注意收集證據，關鍵證據類型包括但不限于涉案合同、轉賬記錄、發(fā)票、聊天記錄、郵件、財務賬冊、審計報告、財產權屬證明等。實務中需要及時固定電子證據，通過公證或可信時間戳等方式保存電子數(shù)據，防止滅失或被篡改。注重證據鏈完整性，證據應能清晰展示財產流向、犯罪手段與損失之間的因果關系。借助專業(yè)機構，委托專業(yè)律師，必要時委托會計師事務所、知識產權評估機構等出具專業(yè)報告，增強證據效力。

2.提供明確、具體、可執(zhí)行的財產線索并保持更新、跟進

向公安、司法機關提供線索時應提供具體的銀行賬戶（開戶行、戶名、賬號）、不動產（產權證號、地址）、股權（公司名稱、持股比例）、車輛（車牌號、登記人）等信息。避免模糊描述，如“犯罪嫌疑人可能使用其親屬賬戶”這類線索，應盡量核實并提供具體信息。動態(tài)追蹤補充，在偵查過程中持續(xù)關注財產動向，及時向辦案機關補充新線索。

3.準確引用法律依據，強調和突出緊急性、時效性

準確理解和運用法律和規(guī)范規(guī)則，重點引用《中華人民共和國刑事訴訟法》《公安機關辦理刑事案件適用查封、凍結措施有關規(guī)定》《中華人民共和國民營經濟促進法》等相關條款。對申請事項和理由做出針對性說明，在文書中明確指出涉案財產符合“犯罪所得及孳息”“犯罪工具”等法定查凍扣情形。并且要強調時效風險，說明若不及時保全可能導致財產轉移、隱匿、毀損，影響追贓與偵查。

4.嚴格遵循法定步驟和法定程序，避免訴訟風險

提交與送達材料文書應注意，所有申請、反映材料均應采用書面形式，通過正式途徑（如郵寄掛號信、現(xiàn)場簽收）送達，并保留送達憑證。避免越級投訴，原則上先向辦案單位提出，未果后再逐級向上或向檢察機關反映。注意申請時機，刑事附帶民事訴訟財產保全應在起訴后及時提起，避免錯過最佳時機。

5.保持理性、專業(yè)、平和、持續(xù)地溝通策略

應當保持和辦案民警、檢察官、法官及相關監(jiān)督部門的理性溝通。保持敬業(yè)和專業(yè)的態(tài)度，以事實和法律為依據，避免情緒化表達，提供清晰的材料摘要與請求清單。建立定期跟進機制，指定專人定期詢問進展，同時避免過度催促影響正常工作。重大案件善用聯(lián)席會議，可請求檢察機關或上級機關召集協(xié)調會，推進難點解決。

6.避免次生法律與經營風險

錯誤查凍扣風險，確保申請范圍嚴格限于涉案財產，避免因范圍過寬引發(fā)賠償糾紛。防止信息泄露，在提供證據和線索時，注意保護企業(yè)商業(yè)秘密與敏感信息。防止輿情與聲譽風險，對外發(fā)聲需謹慎，避免公開指控或未經核實的陳述，防止損害企業(yè)形象或干擾司法。涉密材料僅限必要人員接觸，對外提供時可采取部分隱匿處理。重大行動前聽取專業(yè)律師意見，評估法律與經營風險。

通過系統(tǒng)把握以上六點，企業(yè)可在推動“查凍扣”過程中增強主動性、規(guī)范性和安全性，為后續(xù)追繳工作奠定扎實基礎。建議企業(yè)建立刑事維權專項工作機制，實現(xiàn)事前預防、事中控制、事后跟蹤的全流程管理。

五：總結：各方均需履行責任

良好的發(fā)展空間和法治環(huán)境需要各方各司其職、各負其責。首先，公安機關應恪守法定職責邊界，既要嚴格遵循《公安機關辦理刑事案件適用查封、凍結措施有關規(guī)定》等規(guī)范，避免超權限、超范圍查凍扣，也要主動履職，對涉案的犯罪所得及其孳息、工具等及時采取保全措施，防止財產流失損害被害企業(yè)權益。其次，檢察機關需拓展偵查監(jiān)督的覆蓋維度，在現(xiàn)有監(jiān)督“不當查凍扣”的基礎上，進一步明確對“應查未查、應凍未凍”行為的監(jiān)督標準與程序，通過兜底條款的細化適用或規(guī)則補充，強化對怠于履職行為的約束。法院則應在“穩(wěn)慎”與“公正”間尋求平衡，在適用“活封活扣”、懲治濫用訴權的同時，兼顧被害企業(yè)的損失追償需求，完善刑事附帶民事訴訟財產保全的審查機制，確保合法權益得到平等保護。

對于被害企業(yè)而言，需強化主動維權意識，嚴格依照解決方案中的法定路徑申請查凍扣，同時遵守注意事項中的程序要求，避免因操作不當引發(fā)次生風險。此外，立法與司法層面也應持續(xù)完善規(guī)則體系，例如在相關法律法規(guī)中明確“應查未查”的法律后果，細化監(jiān)督與救濟條款，讓各方責任有更清晰的制度依托。唯有公安機關、檢察機關、法院、企業(yè)等主體協(xié)同發(fā)力，各盡其責，才能在依法保護民營經濟的同時，切實維護被害企業(yè)的合法權益，實現(xiàn)司法公正與社會效果的統(tǒng)一。

陸向輝，北京市京都（上海）律師事務所律師，京都食藥環(huán)知法律研究中心上海分中心主任。畢業(yè)于中國人民公安大學，2004年-2018年在某市公安局從事刑事案件偵查和預審工作，常年從事金融、經濟犯罪和其他刑事案件偵查、預審工作，主辦、參與偵辦食藥環(huán)知、疑難復雜刑事案件數(shù)百起?，F(xiàn)專注研究刑事辯護、代理控告、爭議解決、舞弊調查等業(yè)務。對金融犯罪、食藥環(huán)犯罪、職務犯罪等案件有專門研究。