作者：吳單律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

如需咨詢或轉(zhuǎn)載，請(qǐng)聯(lián)系作者本人

01

刑法規(guī)定，具有自首情節(jié)的，可以從輕或減輕處罰。犯罪較輕的，甚至可以免除處罰。

在司法實(shí)務(wù)中，拿到自首情節(jié)往往就有很大機(jī)會(huì)爭(zhēng)取減輕處罰，“減輕”意味著可以降檔處理，“降檔”是指在原法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰，比如傳銷犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪中“五年以上”可以降至“五年以下”量刑，虛開增值稅專用發(fā)票罪中“三到十年”可以降至“三年以下”量刑。

成立自首，需要同時(shí)具備兩個(gè)要素：自動(dòng)投案和如實(shí)供述。

有不少當(dāng)事人和家屬往往更重視前者而容易忽略后者，誤以為只要在接到公安電話通知后主動(dòng)去派出所的，就一定能拿到自首情節(jié)。

這里的“忽略”，不是說當(dāng)事人沒有如實(shí)供述，而是指當(dāng)事人在辦案過程中已經(jīng)如實(shí)交代了自己的主要案件事實(shí)，且自認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)會(huì)予以認(rèn)定，但實(shí)際上辦案機(jī)關(guān)卻沒有認(rèn)定“如實(shí)供述”，進(jìn)而不予認(rèn)定自首。

原因很簡(jiǎn)單，“自動(dòng)投案”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)客觀，而“如實(shí)供述”的認(rèn)定相對(duì)主觀。

有沒有接到公安電話、有沒有在電話里表明配合的意愿、有沒有自行前往或家屬陪同前往派出所、公安有沒有在《到案經(jīng)過》中載明“自動(dòng)投案”等字眼，這些要素相對(duì)容易證實(shí)和查明，“自動(dòng)投案”的認(rèn)定往往爭(zhēng)議不大。

而在“如實(shí)供述”中，怎樣才算“如實(shí)”，當(dāng)事人與辦案人員各有各的理解，往往難以達(dá)成一致。尤其是在偵查階段，提訊的是辦案人員，記錄的也是辦案人員，在看不到卷宗的情況下，當(dāng)事人是否“如實(shí)”供述，很大程度上是辦案人員“說了算”，如果辦案人員認(rèn)為當(dāng)事人沒有“如實(shí)”供述，通常會(huì)在《起訴意見書》中寫上一句“XXX拒不供認(rèn)犯罪事實(shí)”或“XXX拒不如實(shí)供述”。等案子移送審查起訴了，檢察官閱卷時(shí)看到這一句話，難免不產(chǎn)生刻板印象，進(jìn)而可能傾向于也不認(rèn)定自首。

這就是刑事訴訟程序的可怕之處，在強(qiáng)大的程序慣性下，每一個(gè)環(huán)節(jié)的辦案人員都可能受到上一環(huán)節(jié)對(duì)案件事實(shí)和性質(zhì)的判斷的影響。所以，一旦在刑事流程中產(chǎn)生錯(cuò)誤，越往后就越難以糾正。

02

當(dāng)然，難以糾正不代表不能糾正，因?yàn)槲覈?guó)刑事司法的基本原則之一是罪刑法定，任何人未經(jīng)法院依法判決不得確定有罪，這也包括了對(duì)自首、坦白、立功等情節(jié)的認(rèn)定。

所以，公安機(jī)關(guān)在《起訴意見書》等案件材料中有關(guān)“拒不如實(shí)供述”的說法或意見，不屬于最終結(jié)論，不能作為不予認(rèn)定自首的依據(jù)。

從刑訴法的角度，作為偵查機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)的主要職責(zé)是收集、固定證據(jù)以查明事實(shí)，至于罪名、情節(jié)等定性問題，由檢察院把關(guān)，最終由法院確定。

03

實(shí)務(wù)中，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為當(dāng)事人沒有“如實(shí)”供述，理由不外乎三個(gè)：

一是當(dāng)事人供述的案件事實(shí)不完整、不準(zhǔn)確。

二是當(dāng)事人沒有“認(rèn)罪”。

三是當(dāng)事人在“狡辯”。

這三個(gè)理由，并非完全沒道理，但在很多時(shí)候是站不住腳的。

一，“如實(shí)供述”，只需要供述主要的犯罪事實(shí)，不要求事無巨細(xì)的、精確的供述。

自首中的“如實(shí)供述”，確實(shí)要求所供述的犯罪事實(shí)必須具有真實(shí)性和完整性。

真實(shí)性，指供述內(nèi)容符合當(dāng)事人主觀認(rèn)識(shí)的客觀實(shí)際。比如，當(dāng)事人供述自己在拉人頭、賣道具商品、從下線處拿返利，表明其可能認(rèn)識(shí)到自己在搞傳銷，但不要求其準(zhǔn)確知道該行為的性質(zhì)是傳銷犯罪還是行政違法；又如，當(dāng)事人供述自己私下收美元又賣出，表明其可能認(rèn)識(shí)到自己在為他人換匯，但不要求其知道該行為的性質(zhì)是否合法。

完整性，指供述內(nèi)容涵蓋所涉罪名的全部要件，根據(jù)這些要件即可對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行定罪和量刑。比如，當(dāng)事人供述自己將一文不值的商品包裝成高價(jià)商品賣出，并組建層級(jí)式的銷售隊(duì)伍對(duì)外推銷，上級(jí)吃下級(jí)的返利，這足以認(rèn)定當(dāng)事人的行為符合組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的要件；又如，當(dāng)事人供述知道自己沒有相關(guān)牌照，卻有時(shí)收美元現(xiàn)金，有時(shí)讓客戶直接打美元到指定的境外賬戶，自己從中賺匯率差價(jià)或手續(xù)費(fèi)，這足以認(rèn)定當(dāng)事人具有營(yíng)利目的，其行為符合外匯類非法經(jīng)營(yíng)罪的構(gòu)成要件。

根據(jù)最高法《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條，“如實(shí)供述”指如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。

也就是說，當(dāng)事人的供述內(nèi)容只要能反映其主要涉案行為與結(jié)果之間的關(guān)系，如主要的案件事實(shí)、涉案情節(jié)、獲利情況等，且能夠據(jù)此對(duì)其定罪量刑的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“如實(shí)供述”，在具有“主動(dòng)投案”的前提下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定自首。

對(duì)此，最高法案例庫收錄的多個(gè)典型案例也持相同立場(chǎng)：

如孫某偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件案（入庫編號(hào)：2023-03-1-237-001），

法院認(rèn)為，自首中的如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，不要求當(dāng)事人必須對(duì)犯罪數(shù)額作精準(zhǔn)供述。受記憶等因素影響，當(dāng)事人雖未能交待準(zhǔn)確的犯罪數(shù)額，但通過主動(dòng)交待贓款、贓物存放地點(diǎn)，認(rèn)可系犯罪所得，屬于如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)的表現(xiàn)，應(yīng)認(rèn)定具有自首情節(jié)。

又如羅某妨害公務(wù)案（入庫編號(hào)：2024-03-1-233-002），

法院認(rèn)為，當(dāng)事人針對(duì)在偵查階段的有罪供述作了一定程度的辯解，但不否認(rèn)主要犯罪事實(shí)，不影響定罪量刑的，仍應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行，可構(gòu)成自首。

二，“如實(shí)供述”不等于“認(rèn)罪”，“認(rèn)罪”是指供認(rèn)自己的罪行，而非“承認(rèn)罪名”。

有過一定閱卷經(jīng)驗(yàn)的都知道，不少案件的審訊過程不見得規(guī)范。刑事司法要求辦案人員在訊問時(shí)應(yīng)當(dāng)以查明事實(shí)為主，不得隨意對(duì)相關(guān)行為給定性、扣帽子。

但很多時(shí)候，從訊問筆錄的前兩頁就能看到，一些辦案人員上來就問：你有沒有非法從事XX行為？你有沒有實(shí)施過XX罪的行為？

面對(duì)這類“有套路”的問題，當(dāng)事人能怎么回答？

回答“是”，等于自認(rèn)犯罪；

回答“否”，公安會(huì)說“拒不如實(shí)供述”，不給認(rèn)定自首。

實(shí)務(wù)中，大多數(shù)當(dāng)事人的做法是：先回答“否”，但會(huì)在后續(xù)訊問中如實(shí)供述自己的涉案事實(shí)。

這個(gè)時(shí)候，一部分公安人員就會(huì)以當(dāng)事人“不認(rèn)罪”為由給出“拒不如實(shí)供述”的意見，但只要看到卷宗，就會(huì)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人實(shí)際上已經(jīng)供認(rèn)了主要的案件事實(shí)，完全符合“如實(shí)供述”的特征。

兩高三部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》指出，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度中的“認(rèn)罪”，指當(dāng)事人自愿如實(shí)供述自己的罪行，對(duì)指控的犯罪事實(shí)沒有異議。當(dāng)事人承認(rèn)指控的主要犯罪事實(shí)，僅對(duì)個(gè)別事實(shí)情節(jié)提出異議，或雖然對(duì)行為性質(zhì)提出辯解但表示接受司法機(jī)關(guān)認(rèn)定意見的，不影響“認(rèn)罪”的認(rèn)定。

可見，“如實(shí)供述”不等于“認(rèn)罪”，也不等于“承認(rèn)罪名”，只要供認(rèn)了自己的主要案件事實(shí)即構(gòu)成“如實(shí)供述”。一部分辦案機(jī)關(guān)以“認(rèn)罪”作為認(rèn)定“如實(shí)供述”和自首的前提，完全背離了“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的基本原則。

對(duì)此，最高法收錄的典型案例專門強(qiáng)調(diào)了這一立場(chǎng)：

袁某盜竊案（入庫編號(hào)：2023-14-1-221-001），

法院認(rèn)為，對(duì)于自首問題應(yīng)當(dāng)采取客觀標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)事人供述的事實(shí)是否客觀真實(shí)存在，而不是強(qiáng)求當(dāng)事人對(duì)自己的犯罪性質(zhì)作有罪的認(rèn)識(shí)，當(dāng)事人對(duì)行為性質(zhì)的辯解不影響自首的認(rèn)定。

三，當(dāng)事人對(duì)行為性質(zhì)、作案動(dòng)機(jī)的辯解，不影響認(rèn)定“如實(shí)供述”，也不影響成立自首。

最高法《關(guān)于被告人對(duì)行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復(fù)》指出，根據(jù)刑法第六十七條第一款和最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。被告人對(duì)行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立。

道理很簡(jiǎn)單，一個(gè)行為是合法還是非法，是行政違法還是刑事犯罪，是此罪還是彼罪，是罪輕還是罪重，需要在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上準(zhǔn)確適用法律法規(guī)予以分析和判斷，而大多數(shù)當(dāng)事人既不是法律專業(yè)人士，也沒有刑事司法經(jīng)驗(yàn)，其對(duì)涉案行為的定性必然存在偏差。

既然如此，只要當(dāng)事人如實(shí)供認(rèn)了主要的案件事實(shí)，他的任務(wù)就完成了，剩下的事情交給律師和司法機(jī)關(guān)。但是，在這個(gè)過程中，當(dāng)事人對(duì)自己行為的性質(zhì)作出無罪、罪輕等辯解，屬于人之常情。只要沒有刻意隱瞞影響定罪量刑的主要事實(shí)，這種辯解也是為法律所允許的。

實(shí)際上，何止對(duì)行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立，對(duì)作案動(dòng)機(jī)甚至部分罪名主觀目的的辯解也不影響自首的成立。

如韋某故意殺人案（入庫編號(hào)：2024-04-1-177-018），

當(dāng)事人韋某對(duì)自己持刀捅刺被害人的時(shí)間、地點(diǎn)、工具、手段、打擊部位等均作了如實(shí)供述，但其也辯稱自己是因?yàn)楹ε聦?duì)方反擊才持刀連續(xù)捅刺。

對(duì)此，法院認(rèn)為，當(dāng)事人的辯解屬于對(duì)犯罪動(dòng)機(jī)的辯解，但辯解未改變或否認(rèn)案件主要事實(shí)的，仍屬于對(duì)行為性質(zhì)的辯解，不影響對(duì)如實(shí)供述和自首的認(rèn)定。

實(shí)務(wù)中，對(duì)于一些經(jīng)濟(jì)犯罪案件，當(dāng)事人對(duì)其主觀目的的辯解，往往也不影響如實(shí)供述和自首的認(rèn)定。

比如，非法經(jīng)營(yíng)罪中的營(yíng)利目的，即便當(dāng)事人不直接承認(rèn)，往往也可以從當(dāng)事人的客觀行為來推定，只要其供認(rèn)自己明知不具備相關(guān)資質(zhì)仍長(zhǎng)期、經(jīng)常性地實(shí)施經(jīng)營(yíng)行為，經(jīng)營(yíng)行為所帶來的涉案數(shù)額，又供認(rèn)了自己如何從中獲利，即可認(rèn)定非法營(yíng)利目的，不影響定罪量刑，也就不影響自首的成立。

又如，虛開增值稅專用發(fā)票罪中的騙稅目的，理論和實(shí)務(wù)本來就存在爭(zhēng)議，有些認(rèn)為該罪是行為犯，不需要具備騙稅目的，有些又認(rèn)為需要有騙稅目的。那么，在這類案件中，只要當(dāng)事人在自動(dòng)投案后如實(shí)供述了為自己或?yàn)樗碎_具專票的主要事實(shí)，這些事實(shí)符合虛開專票罪的客觀構(gòu)成要件，即便其作出對(duì)虛開專票的動(dòng)機(jī)或者目的的辯解，也不影響自首的認(rèn)定。