網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的裁判說理要點(diǎn)

伏思宇

互聯(lián)網(wǎng)的普及重塑了社會生活方式，也使得網(wǎng)絡(luò)空間成為性侵害未成年人的新場域。與傳統(tǒng)的性侵害未成年人犯罪不同，行為人通過網(wǎng)絡(luò)空間對未成年人實(shí)施性侵害，多是借助社交軟件、網(wǎng)絡(luò)游戲、短視頻平臺等媒介，以誘騙、脅迫等方式要求未成年人實(shí)施自慰行為、拍攝并發(fā)送隱私部位照片和視頻以及通過在線視頻連線的方式進(jìn)行威脅，整體犯罪手段呈現(xiàn)非接觸性、隱蔽性等特點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪對未成年人的身心健康造成的損害是由隱性到顯性發(fā)展的，很多未成年人直至事畢后一段時(shí)間才懵懵懂懂發(fā)現(xiàn)自己遭受了性侵害，導(dǎo)致取證追責(zé)面臨較大的難度。受制于網(wǎng)絡(luò)性侵害行為方式的特征異化，當(dāng)前司法裁判文書對于行為構(gòu)罪的論證多參照法條結(jié)構(gòu)進(jìn)行了簡單的事實(shí)描述，但對法律適用和犯罪事實(shí)的分析說理不夠深入。因此，系統(tǒng)性地構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人案件的裁判說理體系，對于統(tǒng)一裁判尺度、嚴(yán)懲犯罪分子、全面保護(hù)未成年人和傳遞清晰明確的司法價(jià)值導(dǎo)向，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、網(wǎng)絡(luò)性侵害行為的刑事違法性認(rèn)定

論證非接觸式性侵害行為具備刑事違法性，是司法機(jī)關(guān)積極應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪的首要環(huán)節(jié)，也是裁判說理部分需要論證的基礎(chǔ)工程。具體來說，應(yīng)當(dāng)從行為的主觀方面和客觀方面兩個(gè)角度去切入。

從客觀方面來看，論證的核心要點(diǎn)在于非接觸式性侵害行為具有嚴(yán)重的法益侵害性。其一，網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為雖然沒有物理上的直接接觸，但是未成年人的性安定并非一定要通過現(xiàn)實(shí)接觸才受到威脅，網(wǎng)絡(luò)交互傳遞的視覺沖擊、聽覺騷擾和心理強(qiáng)制等一樣能通過作用于未成年人未發(fā)育成熟的性心理認(rèn)知而產(chǎn)生危害后果。其二，行為人通過網(wǎng)絡(luò)對未成年人實(shí)施精神上的控制與羞辱，使未成年人在違背意志或者認(rèn)識不明的情況下暴露身體或者實(shí)施淫穢行為，與未成年人遭受的巨大性羞恥感、恐懼感和心理創(chuàng)傷具有強(qiáng)因果關(guān)系。立足于實(shí)質(zhì)危害程度的考察，這種心理上的危害與傳統(tǒng)意義上的物理接觸帶來的身體上的侵害，在破壞未成年人的性安定上具有法益侵害的實(shí)質(zhì)等同性。因此，在裁判說理的過程中應(yīng)當(dāng)就危害結(jié)果和行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系進(jìn)行論證，為行為的不法性認(rèn)定提供客觀事實(shí)基礎(chǔ)。

從主觀方面來看，論證的過程必須要注重分析行為人的主觀意圖與犯罪動機(jī)。其一，網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為人大多在篩選目標(biāo)的時(shí)候就有明確的偏好指向性，其主觀上具有明確的以未成年人為對象尋求性刺激、滿足性欲的意圖，這一點(diǎn)可以通過特定的聊天內(nèi)容、搜索記錄進(jìn)行判斷。其二，網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為人動機(jī)是概括的，在選定犯罪對象并初次得逞后，后續(xù)可能伴隨持續(xù)性、反復(fù)性的網(wǎng)絡(luò)性侵害，例如要求未成年人拍攝尺度更大的或者實(shí)時(shí)的隱私部位特寫，甚至于以聊天記錄中的未成年人隱私為要挾要求線下見面而實(shí)施進(jìn)一步的性侵害，犯罪動機(jī)會隨著事態(tài)的進(jìn)展而有所偏重。因此，針對行為人主觀方面構(gòu)罪的裁判說理，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人賬號所有的聊天對象中是否具有篩選未成年人的偏好以及聊天記錄的具體內(nèi)容進(jìn)行邏輯推斷，為行為的主觀構(gòu)罪要素提供明確的判斷依據(jù)。

二、被害人承諾的區(qū)別認(rèn)定

在實(shí)務(wù)審理的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的案件中，行為人常常以未成年人“自愿”發(fā)送照片、視頻等理由進(jìn)行辯解，意圖消解自身行為的犯罪性質(zhì)。為此，在考量未成年人的“被害人承諾”因素對行為人定罪和處罰可能造成的影響時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其置于個(gè)案中進(jìn)行具體的分析，來劃定行為人的責(zé)任邊界。

從承諾的效果來看，并非所有的未成年人在面對網(wǎng)絡(luò)性侵害時(shí)作出的承諾都具備阻卻責(zé)任的效果。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二十條的規(guī)定，不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，處分自身民事權(quán)利的行為不具有法律效力，而事實(shí)上作為未成年人性安定權(quán)利不僅僅局限于民事權(quán)利的范疇，還應(yīng)當(dāng)彰顯國家公權(quán)力對于未成年人的特殊保護(hù)。從這個(gè)角度來講，低齡未成年人對于涉及自身性安定權(quán)利所作出的“承諾”，顯然超出了其年齡和心智所能承載的范圍。考慮到實(shí)際相對獨(dú)立地接觸互聯(lián)網(wǎng)的未成年人可能的年齡范圍，在司法裁判認(rèn)定過程中可以參照刑法界定幼女的年齡為標(biāo)準(zhǔn)，將不滿14周歲的未成年人在面對網(wǎng)絡(luò)性侵害時(shí)作出的承諾推定為無效承諾，并在從重處罰的范圍內(nèi)進(jìn)行具體把握。此外，對于年滿12周歲的未成年人作出的承諾，也不應(yīng)一律將其與構(gòu)成犯罪相對立，即使一些年齡偏大、心智成熟較早的未成年人存在真實(shí)的承諾，也只能作為減輕行為人主觀惡行的依據(jù)，只限定在刑罰裁量的范圍內(nèi)進(jìn)行評價(jià)，而不能追及到否定其行為的犯罪本質(zhì)。

從承諾的能力來看，對于行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是盲聾啞、患有精神疾病的未成年人的，則不應(yīng)視為這類群體就性安定權(quán)利具有承諾的能力，而應(yīng)當(dāng)視為行為人利用自身認(rèn)知健全的優(yōu)勢地位對其進(jìn)行了性壓迫。盲聾啞、患有精神疾病的未成年人的認(rèn)知能力和自我保護(hù)能力較之于健全未成年人更為薄弱，行為人明知對方具備生理、心理缺陷而仍然實(shí)施網(wǎng)絡(luò)性侵害，不僅反映出其主觀惡性的肆意，而且呈現(xiàn)出一種乘人之危的剝削。因此，在裁判說理的過程中必須彰顯司法對特殊群體未成年人更強(qiáng)的保護(hù)力度，著力于考察行為人是否具備該明知以及明知的程度，并對患有精神疾病的未成年人對性的認(rèn)知偏差進(jìn)行具體判斷，避免懲處力度的矯枉過正。

從承諾的內(nèi)容來看，未成年人因認(rèn)識錯(cuò)誤而讓渡性權(quán)利的，不應(yīng)視為其對性本身的讓渡。司法實(shí)務(wù)中，常見行為人假以戀愛關(guān)系、培養(yǎng)童星、購買游戲皮膚等為借口對未成年人實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)性侵害。這種情況下，未成年人作出的承諾不應(yīng)作為對性本身作出的承諾，而是對建立戀愛關(guān)系、成為明星、獲得游戲皮膚等利益獲取和滿足行為人性刺激、性欲的因果關(guān)系作出了承諾，即是由于未成年人對于這類犯罪手段的識別能力欠缺、后果認(rèn)知不足而遭受了性欺詐。因此，裁判說理需要著重對行為人的行為動機(jī)進(jìn)行分析揭示，突破未成年人形式上的“承諾”到本質(zhì)上的未成年人為獲取利益與滿足行為人性刺激、性欲的實(shí)質(zhì)因果關(guān)系認(rèn)定上的瓶頸。

三、酌定從重情節(jié)的體系化構(gòu)建

網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪由于難以認(rèn)定對未成年被害人造成了身體傷害，因此其在刑罰裁量上相較于同等條件下的傳統(tǒng)線下性侵害未成年人犯罪的處罰有所區(qū)分。通過總結(jié)司法實(shí)務(wù)中常見的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的犯罪特征，實(shí)際上可以從涉案未成年人數(shù)、危害結(jié)果的范圍、侵害方式的轉(zhuǎn)化三個(gè)方面體系化構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的酌定從重情節(jié)。

首先，在直播或者多人視頻聊天中以網(wǎng)絡(luò)手段性侵害未成年人的，可以參照適用刑法關(guān)于“當(dāng)眾”的相關(guān)規(guī)定，從重處罰。傳統(tǒng)領(lǐng)域的“當(dāng)眾”要求有客觀的物理空間、主觀要為不特定多數(shù)人所感知，而網(wǎng)絡(luò)空間中的直播間、聊天群中雖然缺乏實(shí)體空間，但其實(shí)時(shí)圍觀者可能達(dá)到成百上千人，且由于控制終端在用戶手中，網(wǎng)絡(luò)空間中的“當(dāng)眾”甚至更具有開放性和不可控性。當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的過程被投射到眾多網(wǎng)絡(luò)用戶面前時(shí)，被害人實(shí)際遭受的精神損害和后續(xù)的心理創(chuàng)傷將明顯擴(kuò)大化，其危害程度也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出私密的網(wǎng)絡(luò)性侵害。因此，裁判說理需要對網(wǎng)絡(luò)空間的“當(dāng)眾”進(jìn)行舉輕以明重的邏輯論證，闡明其值得加重處罰的本質(zhì)。

其次，將網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的過程錄制成視頻販?zhǔn)鄣?，?yīng)當(dāng)視為危害結(jié)果的擴(kuò)大，從重處罰。錄制并販?zhǔn)劬W(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的視頻是一種事后的惡劣行為，這類視頻一旦流入互聯(lián)網(wǎng)，必然會被無限次地復(fù)制、傳播、觀看，進(jìn)而持續(xù)不斷地對未成年人造成“二次傷害”。因此，在裁判說理中需要對這類錄制、販?zhǔn)?、傳播視頻的行為進(jìn)行單獨(dú)論述，著力與闡明這類行為具備通過損害社會管理秩序而對被害人另行造成的不可逆、持續(xù)性傷害的效用，在從重量刑時(shí)予以考慮。

最后，以錄制的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人視頻為要挾，重復(fù)性的對同一未成年被害人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)性侵害的，從重處罰。行為人利用第一次侵害獲得的“把柄”為要挾，重復(fù)侵害同一未成年被害人將使其遭受長期精神控制，進(jìn)而陷入無法掙脫的泥潭中。實(shí)施這類行為的行為人犯罪計(jì)劃周密、主觀惡性卑劣，雖然不具備橫向擴(kuò)大未成年受害人人數(shù)的情節(jié)，但是具備針對同一人縱向深化危害結(jié)果的現(xiàn)實(shí)。針對此類行為，裁判說理應(yīng)當(dāng)著重表述“初次得逞——持續(xù)敲詐——不斷受害”的結(jié)構(gòu)模式，并將行為人的重復(fù)侵害動機(jī)貫穿其中，闡明其對未成年人身心健康的系統(tǒng)性、持續(xù)性侵害，為從重處罰筑牢事實(shí)依據(jù)。

四、關(guān)聯(lián)犯罪的罪數(shù)認(rèn)定

當(dāng)前司法層面認(rèn)定純正的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪的罪名限于強(qiáng)制猥褻、侮辱罪和猥褻兒童罪，這是由網(wǎng)絡(luò)的非接觸性特質(zhì)決定的。但是網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的犯罪一旦持續(xù)發(fā)展，就容易與線下性侵害犯罪、其他危害社會秩序的犯罪相交織，此時(shí)就涉及到罪數(shù)的認(rèn)定問題。因此需要進(jìn)一步梳理好涉網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人案件的罪數(shù)認(rèn)定，確保罰當(dāng)其罪、避免遺漏評價(jià)。

第一，同時(shí)具備網(wǎng)絡(luò)和線下性侵害未成年人的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分網(wǎng)絡(luò)和線下行為的關(guān)聯(lián)性，分別進(jìn)行處理。如果行為人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)性侵害行為的目的是對同一未成年人實(shí)施線下奸淫做“脫敏訓(xùn)練”的，則應(yīng)當(dāng)將網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為視為線下奸淫行為的牽連行為，即使二行為有一些間隔時(shí)間也不影響牽連行為性質(zhì)的認(rèn)定，整體只對線下奸淫行為作出強(qiáng)奸罪的認(rèn)定，而將網(wǎng)絡(luò)性侵害行為予以吸收，作為線下奸淫行為的量刑情節(jié)進(jìn)行從重考量。如果行為人最初確實(shí)只是通過網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人來滿足性刺激，而隨著性欲“閾值”的升高開始向線下奸淫未成年人轉(zhuǎn)化的，則在這個(gè)過程中存在兩個(gè)不同的犯意和行為，宜作為兩個(gè)獨(dú)立的行為按照數(shù)罪并罰的規(guī)定進(jìn)行全面評價(jià)。

第二，如果行為人主觀上同時(shí)具備滿足性刺激和售賣網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的視頻牟利的，則宜認(rèn)定為數(shù)罪。從時(shí)間順序上來說，符合這類情形的網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪案件必然是性侵害行為在前、售賣視頻牟利行為在后，二者有可能存在牽連關(guān)系。但從實(shí)質(zhì)違法的角度來看，二者的涉及罪名分別為猥褻兒童罪和制作、販賣淫穢物品牟利罪，其指向的法益類型分別是未成年人的性安定和正常的社會秩序，這是從性質(zhì)歸屬上完全不同的兩種法益，倘若以牽連犯從一重罪論處，必然會出現(xiàn)評價(jià)不全面的情況。因此，對于這類行為按照數(shù)罪并罰的方式論處，在行為性質(zhì)的全面評價(jià)上更符合邏輯。

網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人作為一種新型犯罪現(xiàn)象，法院在司法裁判的過程中必須做到事實(shí)認(rèn)定清楚、法律適用準(zhǔn)確，通過圍繞網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人的行為性質(zhì)、被害人承諾的效力邊界、酌定從重處罰情節(jié)的明晰和罪數(shù)認(rèn)定的合理化展開論述，有利于進(jìn)一步精準(zhǔn)打擊網(wǎng)絡(luò)性侵害未成年人犯罪和統(tǒng)一類案的裁判尺度，進(jìn)一步筑牢對未成年人的刑事司法保護(hù)屏障。

（本文系2024年度最高人民檢察院應(yīng)用理論研究經(jīng)費(fèi)資助課題第61項(xiàng)“罪錯(cuò)未成年人分級干預(yù)矯治理機(jī)制研究”階段性研究成果）

（作者系西南政法大學(xué)刑法學(xué)博士研究生）

來源：人民法院報(bào)（2026年1月22日第5版）