人民法院案例庫:超出許可范圍經(jīng)營煙草專賣品不屬于非法經(jīng)營罪

持證超范圍經(jīng)營煙草的行為的定性及被告人銷售偽劣產(chǎn)品的主觀明知認(rèn)定

——陳某彬等銷售偽劣產(chǎn)品案

入庫編號(hào)2023-02-1-067-001 / 刑事 / 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 / 襄陽鐵路運(yùn)輸法院 / 2019.11.29 / （2019）鄂7102刑初28號(hào) / 一審 / 入庫日期：2024.02.25 / 修改日期：2024.11.04

裁判要點(diǎn)

持有合法有效的煙草專賣零售許可證，但超出許可范圍經(jīng)營煙草的，不屬于未經(jīng)許可經(jīng)營煙草專賣品，不宜認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的，依法以其他犯罪定罪處罰。對(duì)被告人從業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富、購銷價(jià)格明顯低于市場(chǎng)合理價(jià)格的，可以視情推定被告人具有銷售偽劣產(chǎn)品的主觀明知。

關(guān)鍵詞 刑事 非法經(jīng)營罪 銷售偽劣產(chǎn)品罪 主觀明知

法規(guī)依據(jù)

《中華人民共和國刑法》第一百四十條 生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條 生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。

銷售明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪定罪處罰。

偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪定罪處罰。

違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

基本案情

被告人陳某彬、陳某益共同經(jīng)營廣東省深圳市羅湖區(qū)某某廣場(chǎng)的某某商行，并持有深圳市羅湖區(qū)煙草專賣局頒發(fā)的煙草專賣零售許可證，許可證規(guī)定的許可范圍為卷煙零售，供貨單位為深圳市煙草公司。2017年至案發(fā)，二被告人超出許可證規(guī)定的許可范圍和供貨單位，從各類渠道大量購入國外卷煙、假冒偽劣卷煙，并以零售、批發(fā)的形式對(duì)外進(jìn)行銷售。2019年3月4日，武漢鐵路公安局襄陽公安處根據(jù)其他非法經(jīng)營煙草案件中掌握的線索，將陳某彬、陳某益抓獲，并在其商行、租用的倉庫、車輛內(nèi)查獲玉溪、黃鶴樓、芙蓉王、中華、牡丹等品牌卷煙3081條，價(jià)值734483元，經(jīng)鑒定為假冒注冊(cè)商標(biāo)且系偽劣卷煙。湖北省襄陽鐵路運(yùn)輸法院于2019年11月29日以（2019）鄂7102刑初28號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人陳某彬犯銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五十五萬五千元；被告人陳某益犯銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五十五萬五千元。宣判后，沒有上訴、抗訴。判決已發(fā)生法律效力。

裁判結(jié)果

湖北省襄陽鐵路運(yùn)輸法院于2019年11月29日作出（2019）鄂7102刑初28號(hào)刑事判決：被告人陳某彬犯銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五十五萬五千元；被告人陳某益犯銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五十五萬五千元。

裁判理由

法院生效判決認(rèn)為：本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有兩個(gè)：一是被告人的行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪；二是被告人是否具有銷售偽劣香煙的主觀故意。1.二被告人合法持證但超范圍經(jīng)營的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第五款規(guī)定，違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。被告人陳某彬、陳某益具有合法有效的專賣許可證，二人超出許可范圍和供貨單位購入卷煙批發(fā)、零售的行為，并不符合上述司法解釋中有關(guān)無證經(jīng)營的規(guī)定，不宜認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。2.二被告人具有銷售偽劣香煙的主觀故意。二被告人辯稱每日買進(jìn)賣出的卷煙量較大，對(duì)卷煙并沒有認(rèn)真辨明真?zhèn)?，故沒有倒賣偽劣卷煙的主觀故意。經(jīng)查，二被告人從2009年開始從事卷煙經(jīng)營，具有豐富的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；二被告人將偽劣卷煙以遠(yuǎn)低于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格銷售，而對(duì)正品國產(chǎn)卷煙則按正常價(jià)格銷售，故可以推定被告人在經(jīng)營中應(yīng)當(dāng)知道香煙的真?zhèn)巍＞C上，被告人陳某彬、陳某益持有合法有效的煙草專賣零售許可證，超出許可范圍銷售卷煙，其行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但在銷售卷煙過程中，明知是偽劣卷煙而予以銷售，其行為已構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國刑法》第140條

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條

一審：湖北省襄陽鐵路運(yùn)輸法院（2019）鄂7102刑初28號(hào)刑事判決（2019年11月29日）