董晶看法

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老板：

看看賬戶上的數(shù)字，心情有點(diǎn)煩躁，要不工傷保險(xiǎn)就不交了吧，反正也沒出過什么事兒，省出一輛保時(shí)捷。

打工人：

工作中受傷，老板翻臉不認(rèn)人，我該怎么辦？誰來幫幫我？T.T

關(guān)于工傷，無論是打工人還是老板們，都需要了解一些法律常識。一文get工傷認(rèn)定中的相關(guān)知識！建議點(diǎn)贊、收藏并轉(zhuǎn)發(fā)！

1、職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：

（一）在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；

【工作時(shí)間】包括職工勞動合同約定的工作時(shí)間或者用人單位規(guī)定的工作時(shí)間以及加班加點(diǎn)的工作時(shí)間。

【工作場所】既包括用人單位能夠?qū)氖氯粘Ｉa(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行有效管理的區(qū)域，也包括職工為完成某項(xiàng)特定工作所涉及的單位以外的相關(guān)區(qū)域，還包括職工因工作來往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域。

【因工作原因受到事故傷害】既包括職工在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因從事生產(chǎn)經(jīng)營活動直接遭受的事故傷害，也包括在工作過程中職工臨時(shí)解決合理必需的生理需要時(shí)由于不安全因素遭受的意外傷害。用人單位安排或者組織職工參加文體活動，應(yīng)作為工作原因。

（二）工作時(shí)間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；

（三）在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；

該暴力等傷害應(yīng)與履行工作職責(zé)具有直接因果關(guān)系。

（四）患職業(yè)病的；

（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；

【因工外出期間】的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)考慮職工外出是否屬于用人單位指派的因工作外出，遭受的事故傷害是否因工作原因所致?！耙蚬ね獬銎陂g”包括：1、職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動期間；2、職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會期間；3、職工因工作需要的其他外出活動期間。注意，職工因工外出期間從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會無關(guān)的個(gè)人活動受到傷害，不認(rèn)定為工傷。

（六）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；

【上下班途中】包括：1、在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中；2、在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中；3、從事屬于日常工作生活所需要的活動，且在合理時(shí)間和合理路線的上下班途中；4、在合理時(shí)間內(nèi)其他合理路線的上下班途中。

“上下班途中”的認(rèn)定，不能單純地以時(shí)間長短作為考量標(biāo)準(zhǔn)。司法實(shí)踐中，有對于提前兩天出發(fā)去上班，仍認(rèn)定為合理時(shí)間的判例。法院此時(shí)對提前出發(fā)行為是否具有正當(dāng)性和合理性應(yīng)綜合全案作出考量。也有對于上班期間請假去看病，去醫(yī)院路上認(rèn)定為上下班途中的判例，此時(shí)法院就考慮了請假外出看病這一事由是否具有合理性和必須性，考慮到請假目的是為了身體康復(fù)后繼續(xù)工作，沒有脫離與工作相關(guān)的實(shí)質(zhì)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其請假外出屬上下班途中合理時(shí)間。對于員工未請假提前下班而發(fā)生交通事故，公司可以依據(jù)有效的制度對其進(jìn)行處理，但不影響其適用《工傷保險(xiǎn)條例》。

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。

2、《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條規(guī)定，職工有下列情形之一的，視同工傷：

（一）在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；

這里的突發(fā)疾病，包括各類疾病?！?8小時(shí)”的起算時(shí)間，以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的初次診斷時(shí)間作為突發(fā)疾病的起算時(shí)間。

（二）在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的；

（三）職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。

3、《工傷保險(xiǎn)條例》第十六條規(guī)定，職工符合上述規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷：

（一）故意犯罪的；

這里“故意犯罪”的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以刑事偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)的生效法律文書或者結(jié)論性意見為依據(jù)。

（二）醉酒或者吸毒的；

（三）自殘或者自殺的。

1、用人單位一方的申請時(shí)限

所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報(bào)社會保險(xiǎn)行政部門同意，申請時(shí)限可以適當(dāng)延長。

用人單位未在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用由該用人單位負(fù)擔(dān)。

2、勞動者一方的申請時(shí)限

用人單位未在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的，受傷害職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請。

3、超過1年申請期限的特別規(guī)定

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第七條之規(guī)定，由于不屬于職工或者其近親屬自身原因超過工傷認(rèn)定申請期限的，被耽誤的時(shí)間不計(jì)算在工傷認(rèn)定申請期限內(nèi)。

有下列情形之一耽誤申請時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不屬于職工或者其近親屬自身原因：

（一）不可抗力；

（二）人身自由受到限制；

（三）屬于用人單位原因；

（四）社會保險(xiǎn)行政部門登記制度不完善；

（五）當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系申請仲裁、提起民事訴訟。

結(jié)合《工傷認(rèn)定辦法》第六條規(guī)定，提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交：

1、《工傷認(rèn)定申請表》，應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、原因以及職工傷害程度等基本情況；

2、勞動、聘用合同文本復(fù)印件或者與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實(shí)勞動關(guān)系）、人事關(guān)系的其他證明材料；

3、醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或者職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）；

勞動者應(yīng)增強(qiáng)證據(jù)意識，受傷后及時(shí)固定證據(jù)，避免因證據(jù)不足導(dǎo)致無法認(rèn)定工傷。此外，職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

勞動關(guān)系是職工與用人單位依據(jù)勞動法律規(guī)范，在勞動過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，受傷職工能否享受工傷待遇一般以勞動關(guān)系的存在為前提。

勞動行政部門在工傷認(rèn)定程序中，具有認(rèn)定受到傷害的職工與企業(yè)之間是否存在勞動關(guān)系的職權(quán)。目前，我國勞動關(guān)系以兩種形式存在，一種是以訂立書面勞動合同而明確建立勞動關(guān)系，另一種是事實(shí)勞動關(guān)系。

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（〔2005〕12號）對事實(shí)勞動關(guān)系的內(nèi)涵作了如下界定：

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動者的證言等?！?/p>

從上述規(guī)定可以看出，事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定主要看勞動者是否提供勞動，雙方是否形成勞動力的支配與被支配關(guān)系，也就是是否具備勞動關(guān)系的從屬性，包括人格上、經(jīng)濟(jì)上和組織上三方面。

1、試用期遭受事故傷害能否認(rèn)定工傷？

根據(jù)我國《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定， 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。勞動者在試用期所享有的權(quán)利義務(wù)與試用期滿后享有的權(quán)利義務(wù)是一致的。試用期的勞動者同樣可以適用《工傷保險(xiǎn)條例》。

2、存在違法轉(zhuǎn)包、分包的情形時(shí)，由誰來承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任？

最高法院（2018）最高法行再151號行政判決認(rèn)為，當(dāng)存在違法轉(zhuǎn)包、分包的情形時(shí)，用工單位承擔(dān)職工的工傷保險(xiǎn)責(zé)任不以是否存在勞動關(guān)系為前提。用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，職工發(fā)生工傷事故時(shí)，應(yīng)由違法轉(zhuǎn)包、分包的用工單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

3、超過退休年齡的勞動者能否適用《工傷保險(xiǎn)條例》？

《人社部關(guān)于執(zhí)行＜工傷保險(xiǎn)條例＞若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016〕29號）明確，達(dá)到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民在工作時(shí)間內(nèi)因公傷亡的，能否認(rèn)定工傷的答復(fù)》（[2012]行他字第13號）的規(guī)定，用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時(shí)間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。

1、社會保險(xiǎn)行政部門收到工傷認(rèn)定申請后，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)對申請人提交的材料進(jìn)行審核，材料完整的，作出受理或者不予受理的決定。材料不完整的，應(yīng)當(dāng)以書面形式一次性告知申請人需要補(bǔ)正的全部材料。社會保險(xiǎn)行政部門收到申請人提交的全部補(bǔ)正材料后，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定。

社會保險(xiǎn)行政部門決定受理的，應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請受理決定書》；決定不予受理的，應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請不予受理決定書》。

2、社會保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，出具《認(rèn)定工傷決定書》或者《不予認(rèn)定工傷決定書》，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬和該職工所在單位。

社會保險(xiǎn)行政部門對受理的事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認(rèn)定申請，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定。

3、社會保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)自工傷認(rèn)定決定作出之日起20日內(nèi)，將《認(rèn)定工傷決定書》或者《不予認(rèn)定工傷決定書》送達(dá)受傷害職工（或者其近親屬）和用人單位，并抄送社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。

可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

這里的行政復(fù)議不是行政訴訟的前置程序，而是選擇程序。

（圖片來源于網(wǎng)絡(luò)）

來源：南通市中級人民法院

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