色情直播犯罪（一）

開(kāi)設(shè)經(jīng)營(yíng)直播平臺(tái)，一直要注意涉黃犯罪風(fēng)險(xiǎn)，一旦平臺(tái)上的主播有涉黃行為，直播平臺(tái)的老板、股東、管理者、客服、財(cái)務(wù)等人員就有涉嫌組織淫穢表演罪和傳播淫穢物品牟利罪的風(fēng)險(xiǎn)。

經(jīng)常有人向我咨詢，問(wèn)自己經(jīng)營(yíng)一個(gè)付費(fèi)直播平臺(tái)是否合法？一對(duì)一直播間付費(fèi)陪聊中，有女主播有色情涉黃行為，直播平臺(tái)的老板、管理者是否要承擔(dān)責(zé)任，構(gòu)成什么犯罪？是組織淫穢表演罪還是傳播淫穢物品牟利罪等，怎么判刑？判幾年等問(wèn)題。

張洪強(qiáng)律師色情直播犯罪經(jīng)驗(yàn)總結(jié)研究，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。

我去年處理的直播平臺(tái)涉黃案件中，有十幾個(gè)直播平臺(tái)，因?yàn)椴椴磺宸缸锸聦?shí)，雖然嫌疑人自己承認(rèn)這幾個(gè)平臺(tái)存在淫穢直播色情犯罪行為，但司法機(jī)關(guān)最終沒(méi)有認(rèn)定這幾個(gè)平臺(tái)的犯罪事實(shí)。

這里我就說(shuō)一下直播平臺(tái)老板、經(jīng)營(yíng)者、管理者怎么定罪判刑。

直播平臺(tái)上有色情涉黃直播聊天行為，直播平臺(tái)老板、經(jīng)營(yíng)者、管理者有可能構(gòu)成組織淫穢表演罪或者傳播淫穢物品牟利罪。

直播平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者、管理者是否構(gòu)成刑事犯罪，要看直播平臺(tái)一方是否要求主播為了流量進(jìn)行色情直播聊天，是否明知主播存在色情直播行為，而不采取任何監(jiān)管措施。如果直播平臺(tái)盡到了監(jiān)管義務(wù)，責(zé)任相對(duì)較小，一般不會(huì)被追究刑事責(zé)任。

直播平臺(tái)老板、經(jīng)營(yíng)者、管理者涉黃具體定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)如下：

涉嫌組織淫穢表演罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

直播平臺(tái)涉黃，經(jīng)營(yíng)者、管理者涉嫌傳播淫穢物品牟利罪的，量刑標(biāo)準(zhǔn)如下：

A、 構(gòu)成犯罪，刑期3年以下的標(biāo)準(zhǔn)：

淫穢視頻20個(gè)以上、淫穢圖片200以上、實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)一萬(wàn)次以上、違法所得一萬(wàn)元以上。

B、刑期3年以上10年以下的標(biāo)準(zhǔn)。

淫穢視頻100個(gè)以上、淫穢圖片1000以上、實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)五萬(wàn)次以上、違法所得五萬(wàn)元以上。

C、刑期10年以上的標(biāo)準(zhǔn)。

淫穢視頻500個(gè)以上、淫穢圖片5000以上、實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)25萬(wàn)次以上、違法所得25萬(wàn)元以上。

我們要注意， 2017 年最高人民法院、最高人民檢察院通過(guò)的《關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》中對(duì)利用云盤進(jìn)行販賣、傳播淫穢視頻數(shù)量的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了放寬 ，指出可根據(jù)行為人違法所得、傳播范圍、一貫表現(xiàn)等綜合評(píng)價(jià)其社會(huì)危害性，以體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。

例如，趙某淫穢物品牟利案，一審10年，二審臺(tái)州中院改判5年。（2018）浙10刑終287號(hào)。吳某淫穢物品牟利罪，一審10年，二審珠海中院改判3年半。（2015）珠中法刑一終字第483號(hào)。

目前，對(duì)直播涉黃行為的定罪存在罪名混亂的情況，同樣是直播涉黃行為，在不同的法院可能會(huì)有不同的罪名和刑期。

案例:1：“SKY”“半糖”“夏娃”APP網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)進(jìn)行淫穢直播表演案件，組織者一審被判組織淫穢表演罪，判有期徒刑11個(gè)月，檢察院抗訴，認(rèn)為應(yīng)該判傳播淫穢物品牟利罪，檢察院要求將刑期提高到三年以上，最終法院沒(méi)有采納檢察院抗訴意見(jiàn)。

案例2：某直播平臺(tái)淫穢直播案，主犯何某一審被判決構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪，判決有期徒刑十年六個(gè)月，何某不服，上訴，中山市中級(jí)法院二審后認(rèn)為，對(duì)何某的罪名認(rèn)定錯(cuò)誤，改判為組織淫穢表演罪，刑期改為七年。

我們律師在辦理案件時(shí)，從以下幾方面爭(zhēng)取最輕的罪名定性：

①傳播淫穢物品牟利罪，傳播的是固定淫穢信息的某種載體，具有反復(fù)被多人看到或聽(tīng)到可能性，淫穢信息應(yīng)具有附著于有形或無(wú)形載體的本質(zhì)特征。

②淫穢主播直播平臺(tái)上的表演是即時(shí)性的，僅有當(dāng)時(shí)在線觀看的觀眾可以看到。

③直播平臺(tái)不具有點(diǎn)播、回放或下載視頻的功能，一旦淫穢表演者結(jié)束表演，觀眾即無(wú)法反復(fù)觀看，亦無(wú)法轉(zhuǎn)給他人觀看，無(wú)法將淫穢視頻二次傳播。

所以，我們律師在辦理此類案件時(shí)，要對(duì)涉案的網(wǎng)站、app的功能特性非常了解，并能真正理解傳播淫穢物品牟利罪與組織淫穢表演罪的區(qū)別，兩個(gè)罪名區(qū)別的關(guān)鍵是，淫穢內(nèi)容是否是即時(shí)性的，是否具有點(diǎn)播、回放或下載視頻的功能，是否能二次傳播。

我們律師需要特別注意的是，現(xiàn)在很多色情直播APP兼具有直播和云播功能，對(duì)于此種情況的案件，該如何爭(zhēng)取到有利的定性考驗(yàn)著我們的智慧。需要研究此類案件的相關(guān)規(guī)定和處理經(jīng)驗(yàn)的，可以百度搜索張洪強(qiáng)律師網(wǎng)站。

色情直播犯罪（一）：直播平臺(tái)涉黃的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

色情直播犯罪（二）直播平臺(tái)組織淫穢表演如何從定性爭(zhēng)取最輕處罰。

色情直播犯罪（三）付費(fèi)直播平臺(tái)從證據(jù)上化解涉黃犯罪風(fēng)險(xiǎn)。

色情直播犯罪（四）直播平臺(tái)收費(fèi)陪聊涉黃如何降低刑期。

色情直播犯罪（五）主播涉黃淫穢直播怎么判刑，如何爭(zhēng)取最輕處罰。

色情直播犯罪（六）直播平臺(tái)家族長(zhǎng)涉黃怎么判刑？如何爭(zhēng)取無(wú)罪。

作者：張洪強(qiáng)律師，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制，張洪強(qiáng)律師專注于網(wǎng)絡(luò)色情犯罪研究，有需要交流的可以百度搜索張洪強(qiáng)律師電話、網(wǎng)站。