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辭退無(wú)固定期限勞動(dòng)合同員工,應(yīng)該怎么賠償?

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01

嚴(yán)格來(lái)講,本文討論的不是辭退,書面的說(shuō)法應(yīng)該是解除無(wú)固定期限勞動(dòng)合同員工的勞動(dòng)關(guān)系(合同),應(yīng)該如何賠償?

對(duì)于已經(jīng)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的員工,不涉及到期終止,因此基本都是解除問(wèn)題。

不同方式解除(終止)無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,賠償并不相同,下面分情況逐一說(shuō)明。

02

一、被用人單位勸退

無(wú)標(biāo)準(zhǔn)?措x職辦理的形式。

如果一位無(wú)固定期限勞動(dòng)合同勞動(dòng)者被單位勸退,走的是個(gè)人原因主動(dòng)離職手續(xù),則沒(méi)有任何補(bǔ)償。

大部分情況下,無(wú)固定期限勞動(dòng)合同員工肯定是勸而不退,只能進(jìn)行協(xié)商。

二、用人單位提出,協(xié)商一致解除

法定N,一般會(huì)大于N,要看具體談判情況。

因?yàn)榇蟛糠譄o(wú)固定期限勞動(dòng)合同的員工認(rèn)為用人單位是無(wú)法辭退自己的,這種認(rèn)知下,對(duì)于補(bǔ)償?shù)钠谕狄话銜?huì)比較高。

大部分談判結(jié)果會(huì)大于N,不排除極少數(shù)有比N少的情況。

在司法實(shí)踐中,因?yàn)槭菂f(xié)商,只要不存在重大誤解,顯失公平、欺詐、脅迫或者乘人之危的情形,協(xié)商一致解除的協(xié)議是合法有效的。

三、因個(gè)人原因主動(dòng)辭職

個(gè)人原因離職,一分錢賠償沒(méi)有!

不能說(shuō)簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者,就不會(huì)主動(dòng)離職。

說(shuō)不準(zhǔn)有更好的機(jī)會(huì),說(shuō)不準(zhǔn)卷孩子去了,說(shuō)不準(zhǔn)提前退休了。

這里需注意的是被勸成主動(dòng)離職,或者被套路簽訂了主動(dòng)離職的材料。

為了避免被套路,可查閱《讓員工主動(dòng)離職的四大套路,你都了解嗎?》一文。

四、依據(jù)第三十八條被迫離職

法定N倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,如果失敗,則一分錢沒(méi)有。

如用人單位存在未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬,未依法繳納社保等違法情況,勞動(dòng)者據(jù)此被迫離職,可獲得N倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

被迫離職是勞動(dòng)者主動(dòng)向用人單位發(fā)出《被迫解除勞動(dòng)合同通知書》,因此用人單位絕不會(huì)主動(dòng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,一般需要通過(guò)勞動(dòng)仲裁來(lái)主張。

為了提高成功率,可查閱《被迫離職常見(jiàn)的五個(gè)坑,千萬(wàn)別踩!》一文。

五、被用人單位依據(jù)第三十九條辭退

法定無(wú)賠償,大部分勞動(dòng)者大概率可以拿到2N。

第三十九條被稱為過(guò)失性辭退,如果用人單位做的到位,勞動(dòng)者一分錢賠償沒(méi)有!

什么叫做的到位?

證據(jù)充分、制度履行了民主程序并進(jìn)行有效公示,辭退前征詢工會(huì)意見(jiàn),辭退通知書有效送達(dá)。

符合以上幾個(gè)要件,合法辭退的可能性很大。

這種解除方式是單方解除中風(fēng)險(xiǎn)最大的,一般需要律師操刀,但是用人單位卻很喜歡用,主要有以下三個(gè)原因:

第一是不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,第二是無(wú)需經(jīng)過(guò)勞動(dòng)者本人同意,第三是基本沒(méi)有限制條件,解除三期、無(wú)固定期限均不在話下。

但是用人單位忘了,甘蔗哪有兩頭甜。

由于某些細(xì)節(jié)沒(méi)做到位,大部分單方解除都變成了違法解除,用人單位需要承擔(dān)2N賠償金或繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的苦果。

六、因醫(yī)療期滿、不勝任工作、客觀情況發(fā)生重大變化被辭退

法定N+1,大部分勞動(dòng)者大概率可以拿到2N。

因?yàn)橐罁?jù)第四十條解除,對(duì)于實(shí)體要件和程序要件要求比較高,是員工關(guān)系中的高難度技術(shù),用人單位被認(rèn)定為違法解除的概率非常高。

一旦被認(rèn)定為違法解除,勞動(dòng)者可以獲得2N賠償金,或要求用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

七、經(jīng)濟(jì)性裁員

法定N倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,少部分勞動(dòng)者可能可以拿到2N。

按照勞動(dòng)合同法第四十一條的規(guī)定,經(jīng)濟(jì)性裁員時(shí),用人單位應(yīng)該優(yōu)先留用與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同人員。

但是在實(shí)際操作中,很多用人單位是披著經(jīng)濟(jì)性裁員的外衣,走的是協(xié)商和勸退的路子。

因?yàn)榻?jīng)濟(jì)性裁員有人數(shù)或比例的要求,有提前說(shuō)明和聽(tīng)取意見(jiàn)的要求,有勞動(dòng)行政部門備案的要求,操作起來(lái)相對(duì)比較復(fù)雜。

即使用人單位是真的想走經(jīng)濟(jì)性裁員的方式,只要不符合以上相關(guān)條件,則很可能會(huì)被認(rèn)定為違法解除,需要支付勞動(dòng)者2N賠償金或繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

八、用人單位破產(chǎn)、被吊銷執(zhí)照、關(guān)閉、撤銷等導(dǎo)致勞動(dòng)合同終止

法定N倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

這是已經(jīng)簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,唯一的合法終止方式,其他都是解除方式。

簡(jiǎn)而言之,就是單位黃了,大家各奔東西。

遇到以上情況,甭管是否無(wú)固定期限,是否三期,建議趕緊拿錢走人。

如果還能拿到錢的話。

03

最后來(lái)說(shuō)一下《勞動(dòng)合同法》對(duì)無(wú)固定期限勞動(dòng)合同勞動(dòng)者的保護(hù)。

主要指第四十一條的第二款第二項(xiàng)以及第四十二條。

第四十一條第二款第二項(xiàng)為“經(jīng)濟(jì)性裁員時(shí),用人單位應(yīng)該優(yōu)先留用與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者”。

法律中的“應(yīng)當(dāng)”通?梢岳斫鉃椤氨仨殹钡囊馑。

意味著在經(jīng)濟(jì)性裁員時(shí),不能辭退已簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的員工。這是第一層保護(hù)鎧甲。

同時(shí),勞動(dòng)合同法第四十二條,為所有符合條件的勞動(dòng)者提供了護(hù)體神功-金鐘罩。

當(dāng)屬于第四十二條的六種情形之一時(shí)(職業(yè)病、工傷、醫(yī)療期、女員工三期、本單位連續(xù)工作15年距離法定退休年齡不足5年等),用人單位不得依照勞動(dòng)合同法第四十條(醫(yī)療期滿、不能勝任工作、客觀情況發(fā)生重大變化)、第四十一條(經(jīng)濟(jì)性裁員)解除勞動(dòng)合同。

但是金鐘罩并不只給無(wú)固定期限勞動(dòng)合同者使用,同樣適用其他勞動(dòng)者。

但是這個(gè)金鐘罩神功,也是有罩門的。

即使勞動(dòng)者符合第四十二條的情形,用人單位仍然可以依據(jù)第三十九條解除或者與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除。

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