文 | 葉東杭 廣東金橋百信律師事務所合伙人律師

陳兆楠 律師助理

今年下半年開始，我們公眾號上陸續(xù)發(fā)布了一些與虛開增值稅專用發(fā)票罪相關的文章，如《》《》《》等，與大家分享對虛開增值稅專用發(fā)票罪的一些理解。

今年辦理了多宗虛開案件，也接觸了不少實務中容易遇到的問題，因此產(chǎn)生了想要整理經(jīng)驗和教訓的想法，也期待通過這種方式，能有幸向更為專業(yè)的涉稅刑事律師請教、與各位交流。本文便是我與助理陳兆楠一起對過往案件內(nèi)容進行整理而得的。

與傳統(tǒng)犯罪不同，虛開案件事實往往與所在行業(yè)、企業(yè)日常經(jīng)營息息相關，且與案涉行為人、行為主體的日常工作形態(tài)有密切聯(lián)系。比如，重慶市彭水縣公安局偵辦的涉互聯(lián)網(wǎng)領域特大虛開增值稅專用發(fā)票案，以及近期各地某些醫(yī)藥企業(yè)為應對“兩票制”而采取的“下有對策”，都與行業(yè)生態(tài)密切相關，不了解行業(yè)和企業(yè)運營等情況，便沒有辦法真正辦好這類案件。因此在了解案情時，律師必然會重點圍繞“主營業(yè)務”去發(fā)問。

但現(xiàn)實中，嫌疑人對事實的陳述也可能成為干擾，那到底在接手一件虛開案件后，應當如何盡快掌握核心事實呢？我將結合辦案經(jīng)歷，與大家分享我的心得和總結。

一、確認行為主體（開票方與受票方）

虛開增值稅專用發(fā)票罪打擊的行為包括“為他人虛開增值稅專用發(fā)票”及“接受他人虛開的增值稅專用發(fā)票”（有的人會將后者稱為虛受），無論是哪種行為，都可以認定構成虛開增值稅專用發(fā)票罪。而在接手案件之后，首先要搞清楚當事人及所在組織屬于虛開的一方還是受票的一方，以此明確全案的事實生態(tài)以及當事人所處的方位：

1.你所在的公司在產(chǎn)業(yè)鏈上是屬于開票方還是受票方？

2.（如果是開票方）開給哪些公司？以什么貨物、服務種類開具發(fā)票？

3.（如果是開票方）公司有無接收其他公司虛開發(fā)票的情形？

4.（如果是受票方）從哪些公司獲取發(fā)票？是否與這些公司有真實的業(yè)務往來？

5.（如果是受票方）公司有無向其他公司虛開發(fā)票？

6.上述交易的三流是否一致？是否存在異常？

7.如果對方是長期合作伙伴，是否有簽訂相應的合同？合同中對發(fā)票的開具有何規(guī)定？

二、確認當事人是否與上下游公司有職務、業(yè)務往來

在確定案涉公司在整個虛開生態(tài)鏈條所處的位置后，辯護律師便應該聚焦衍生虛開發(fā)票的具體項目，以此來確定虛開的定性是否準確。

實務中，在對虛開具體行為進行核查時，律師也應當注意探尋“虛開的目的”。據(jù)我自己辦案來看，虛開發(fā)票的目的一般有兩個，一個是騙抵稅款，將原來需要繳納的增值稅通過虛開發(fā)票抵扣的方式予以扣除，一個是套現(xiàn)資金，將強監(jiān)管賬戶中的資金通過虛假交易的方式套現(xiàn)到自由賬戶中，虛開發(fā)票只是套現(xiàn)的一個附帶動作（具體見《》一文提到的情形）。

1.你們公司與（開票方/受票方）企業(yè)是否有銷售、提供，貨物、勞務、服務的業(yè)務往來？

2.你們公司（從開票方/向受票方）領取/開出的發(fā)票，是否與實際業(yè)務往來情況一致？如果不一致，是否有證據(jù)能協(xié)助司法機關和律師辨識不一致的部分？

3.你是否知道公司虛開/接受虛開發(fā)票的原因？

4.你是否與（開票方/受票方）公司有具體業(yè)務上的溝通？怎么溝通的？是否在同一個群或者一對一聊天中交接過開票業(yè)務或事項？

5.公司內(nèi)是否有人負責與上下游公司的票據(jù)溝通？你與這些人是否有業(yè)務上的直接聯(lián)系？

6.（如果是開票方）你是否知道受票方有無對你們公司虛開的發(fā)票進行抵扣？已抵扣數(shù)額是多少？你是怎么知道的？

7.（如果是開票方）已開發(fā)票是否申報銷售額并完稅？

8.（如果是開票方）你們公司的進項票通過什么渠道獲得？你們公司的營業(yè)開支用于什么途徑？

9.（如果是受票方）公司有無對上游虛開的發(fā)票進行抵扣？誰負責操作抵扣工作？能否查實已抵扣數(shù)額？

10.你們公司的上下游公司是否存在虛開風險？

11.如果存在異常業(yè)務來往，你是否有直接接觸？具體內(nèi)容是什么？對存在異常的票據(jù)往來，是否有公司高層或同事對你進行過特別說明或安排？

三、確認當事人對發(fā)票開具的了解情況

虛開增值稅專用發(fā)票罪屬于典型的行政犯罪名，而所謂行政犯，是指行為人違反行政法規(guī)，且行為惡性、社會危害性達到一定程度，因而應受刑罰處罰的行為，特點是其違法性由行政法規(guī)、條例或政令規(guī)定而成立，沒有這些規(guī)定則不存在違法性。

現(xiàn)實中，與其他行政犯（如走私犯罪）一樣，虛開的犯罪行為模式具有一定的專業(yè)性，司法實踐對是否構成該罪，也會綜合行為人對虛開行為的認知程度這一因素進行考量。而對應的，律師想實現(xiàn)無罪辯護效果，除了關注“有無騙抵稅款故意”之外，還需關注對虛開行為及違法性是否有知情、認知的可能性。

1.你的受教育程度？是否受過高等教育或者職業(yè)教育？專業(yè)方向是？

2.案發(fā)前有無接受過任何形式的財會、稅務培訓？

3.在入職前，是否了解所在公司關于增值稅專用發(fā)票的業(yè)務流程？

4.是否參與過公司內(nèi)部有關發(fā)票管理的例會？公司內(nèi)部是否會傳閱有關文件？

5.是否接受過與發(fā)票開具或管理相關的培訓？具體內(nèi)容是什么？

6.在工作中，是否有人向你解釋或強調(diào)過發(fā)票的合規(guī)操作或違法風險？若發(fā)現(xiàn)發(fā)票開具存在異常，公司內(nèi)是否有反饋或申報的相關機制？

7.具體業(yè)務中有無受安排從事任何虛假的操作？

四、確認當事人入職、離職時間，崗位，職責以及工作中對接的同事

關于企業(yè)職員涉嫌犯罪的問題，我在《》《》等文章中都有所提及。企業(yè)職員往往以幫助犯的形象出現(xiàn)在整體犯罪活動中，其對犯罪行為的主觀認知往往是控辯雙方爭議的焦點——簡單來說：1.職員需要對多少犯罪事實（損害結果）負責；2.職員能否認定為“從犯”。

通過認定從犯而減輕處罰是罪輕辯護的常見思路。涉企業(yè)犯罪的案件里，不同犯罪行為人所處崗位、職權不盡相同，與犯罪后果產(chǎn)生的因果關系強弱程度也不同，因此，對于企業(yè)內(nèi)部情況及崗位屬性也需要著重了解。

1.你是何時入職的？入職后主要負責什么？最開始入職后是否就已接手發(fā)票業(yè)務？

2.公司有哪些部門？業(yè)務部門和職能部門有哪些？部門負責人是誰？你跟他們有無工作接觸？

3.公司內(nèi)部的分工情況？誰負責財務？誰負責開票？他們的職責分工是否有明確記錄？

4.你的具體工作內(nèi)容？主要工作流程、操作？工作中會接觸哪些同事？

5.是否有明確的上級分派任務？這些任務是否需要你的獨立判斷？誰安排你的工作？

6.在發(fā)票業(yè)務上，你與哪些同事、部門存在配合？這些人的職責具體是什么？

7.是否接觸過公司核心財務系統(tǒng)或開票軟件？系統(tǒng)的操作權限由誰負責分配？

8.你是何時離職的？什么時候辦理離職手續(xù)？從何時開始不再接觸相關業(yè)務？

9.是否有證據(jù)證明你的離職？離職后誰接手你的業(yè)務？

10.是否了解公司的審計或監(jiān)管流程？這些流程是否覆蓋發(fā)票相關業(yè)務？

11.你是否了解公司涉及虛開發(fā)票的總金額是多少？

12.你負責或經(jīng)手的部分金額是多少？是否有具體的憑證或記錄？是否保存有關的業(yè)務記錄、電子郵件、微信或其他溝通信息？

五、確認虛開的目的和盈利模式

前文已敘述本案的行為目的一般為騙抵稅款或套現(xiàn)資金。現(xiàn)實中，也存在兩種目的兼具的情形，比如某企業(yè)為套現(xiàn)資金，與其他公司合謀，通過偽造合同等方式，虛構存在貨物銷售、勞務提供等關系，從監(jiān)管賬戶中將資金套出再回流至“小金庫”。在此過程中，提供“貨物、勞務”的公司收取“合同”資金后，向受票公司開具大量發(fā)票，導致售票公司“進項富?！保虼擞之a(chǎn)生“向他人虛開增值稅發(fā)票并從中獲利”的賣票動機——這種情況常見于保險公司、廣告公司，以及新媒體等新興行業(yè)。

此外，虛開行為往往與公司所從事的主營業(yè)務息息相關，深入把握虛開行為和主營業(yè)務的關系才能更好地制定辯護思路。在虛開案件中，企業(yè)實控人、管理人員往往對虛開或接受虛開的主要事實更加清楚，因此，我個人建議在會見企業(yè)實控人、管理人員時，一定要著重搞清楚犯罪行為的運行邏輯。

1.公司所在行業(yè)是？主營業(yè)務有哪些？

2.你是否清楚虛開增值稅發(fā)票的目的（騙抵稅款、套現(xiàn)洗錢或其他）？

3.公司是否通過虛開增值稅專用發(fā)票有任何獲利？獲利的邏輯是？獲利的數(shù)額？獲利如何分配？

4.是誰提議進行本案中所涉虛開增值稅專用發(fā)票的操作？

5.你是否直接參與或知悉虛開發(fā)票盈利模式的設計和執(zhí)行？

6.行業(yè)內(nèi)是否存在通用的增值稅發(fā)票操作規(guī)則？公司在這些規(guī)則中的合規(guī)情況如何？

六、確認行為人的收入情況（數(shù)額、算法）

行為人的收入情況是需要在會見中了解的重要事實。一方面，因犯罪行為所獲收益屬于需要清退的資金，且法院作出罰金刑也會考量行為人的收入；另一方面，行為人的犯罪所得直接影響司法機關對其主觀惡性的評估，也影響主從犯的認定。此外，收入的多少也可作為對行為違法性認知的一個評判因素。

在了解收入情況時，可以著重從總數(shù)額、組成部分、計算方法、是否包含合法收入等方面設計問題，以下僅供參考：

1.任職期間的收入共多少？固定工資、績效獎金及其他形式的收入分別占多少？

2.工資和獎金的計算方法？是否與發(fā)票業(yè)務掛鉤？

3.除工資與獎金外，是否有補貼或報銷？這些收入是否與發(fā)票業(yè)務掛鉤？

4.是否知曉公司內(nèi)部其他同事因參與發(fā)票業(yè)務獲得的獎勵或利益？

5.除正式收入外，是否存在隱性收入？如果有，這部分收入的來源是什么？

6.你是否基于涉稅操作行為或本案相關犯罪事實而獲得任何利益？

[完]

葉東杭

廣東金橋百信律師事務所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學院證據(jù)法學課程校外導師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡犯罪、經(jīng)濟犯罪、稅務犯罪辯護，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡犯罪、稅務犯罪辯護經(jīng)驗，曾在經(jīng)辦的多個案件中取得不起訴（無罪）、無強制措施釋放（無罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候審、不批捕取保候審的階段性成果。為更好地實現(xiàn)刑事辯護專業(yè)化，為客戶提供更優(yōu)質(zhì)的刑事辯護服務，自2023年1月1日起，葉東杭律師只承接、承辦刑事犯罪辯護業(yè)務、企業(yè)刑事合規(guī)業(yè)務。

陳兆楠

本科畢業(yè)于廣東外語外貿(mào)大學。加入葉東杭律師團隊后，參與經(jīng)辦多起刑事案件，包括但不限于（網(wǎng)絡）開設賭場案件、涉黑案件、故意傷害/殺人案件、毒品犯罪案件、高新技術企業(yè)合規(guī)不起訴案件、虛開發(fā)票案件、受賄案件、各類詐騙案件、各類性犯罪案件等，在工作中積累了一定的刑事辦案經(jīng)驗。

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