陳偉奇個(gè)人社會(huì)職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會(huì)委員

貴州省茂名商會(huì)執(zhí)行會(huì)長(zhǎng)

振興電白廣州聯(lián)誼會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)

西南政法大學(xué)法學(xué)博士

西南政法大學(xué)中國(guó)法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務(wù)所　副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務(wù)所管委會(huì)主任

盈隆法律研究中心主任

中國(guó)廣州仲裁委員會(huì)仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設(shè)工程合同糾紛專業(yè)律師

工程案件律師

廣州大學(xué)不動(dòng)產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺(tái)“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》（建質(zhì)[2017]138號(hào)）第二條規(guī)定，“建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。缺陷責(zé)任期一般為1年，最長(zhǎng)不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定?！?/p>

第八條之規(guī)定，“缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。由于承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，缺陷責(zé)任期從實(shí)際通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，在承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告90天后，工程自動(dòng)進(jìn)入缺陷責(zé)任期?！?/p>

根據(jù)上述法律規(guī)定可知，發(fā)包人有權(quán)在應(yīng)付的工程款中預(yù)留質(zhì)保金，質(zhì)保期從工程竣工驗(yàn)收開始計(jì)算，至質(zhì)保期屆滿后退還給承包人。但是對(duì)于工程竣工驗(yàn)收中的“工程”是指承包人所承建部分的工程，還是發(fā)包人發(fā)包的整體工程，法律并沒有作出明確約定，由此導(dǎo)致在司法實(shí)踐中出現(xiàn)較多爭(zhēng)議。

如在承包人所承建的工程已驗(yàn)收合格，但是整體工程尚未竣工驗(yàn)收的情況下，發(fā)包人能否以此為由扣留質(zhì)保金？

讓我們通過解讀最高人民法院的案例來進(jìn)行分析。相關(guān)案例：（2020）最高法民終144號(hào)

某甲建設(shè)與某乙公司就案涉項(xiàng)目經(jīng)過邀請(qǐng)招標(biāo)，于2012年9月1日、2013年1月10日分別簽訂了《建設(shè)工程施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，約定某甲建設(shè)作為承包人，承建某乙公司作為發(fā)包人的“某某項(xiàng)目工程”。同時(shí)約定“主體結(jié)構(gòu)工程形象進(jìn)度完工后支付到已完工程造價(jià)的90%，竣工驗(yàn)收合格、竣工結(jié)算經(jīng)審查、雙方簽字同意后15個(gè)工作日內(nèi)支付至已完工程造價(jià)的97%，其余3%的工程款為工程質(zhì)量保證金，在保修期滿扣除發(fā)生的保修費(fèi)用后15天內(nèi)全部無息退還”。

合同簽訂后，某甲建設(shè)按期進(jìn)場(chǎng)施工，案涉項(xiàng)目中由其施工完成的基礎(chǔ)與主體工程均已驗(yàn)收合格。

此外，某甲建設(shè)與某乙公司另行簽訂了《協(xié)議》一份（無簽訂日期），明確：“1.雙方就某甲建設(shè)施工完成的案涉項(xiàng)目主體工程驗(yàn)收合格。2.因某乙公司未按時(shí)支付工程款，現(xiàn)案涉項(xiàng)目自2015年5月起處于停工狀態(tài)。3.雙方確認(rèn)某甲建設(shè)已于2016年1月13日向某甲建設(shè)報(bào)送了案涉項(xiàng)目已完工程的結(jié)算書，某乙公司承諾將于2016年3月30日前配合某甲建設(shè)完成結(jié)算審定工作，逾期，則視為某乙公司認(rèn)可某甲建設(shè)提交的結(jié)算書金額為案涉項(xiàng)目工程價(jià)款?！?/p>

因某乙公司未按照約定進(jìn)行結(jié)算，某甲建設(shè)訴至法院，要求支付工程款及損失等。至某甲建設(shè)起訴之日及訴訟過程中，案涉項(xiàng)目處于未完工停工狀態(tài)。

對(duì)于是否應(yīng)該退還工程質(zhì)量保證金的問題，某甲建設(shè)與某乙公司之間存在較大爭(zhēng)議。某甲建設(shè)主張，工程質(zhì)量保證金的退還條件已成就，不能因某乙公司一直不配合辦理正式驗(yàn)收手續(xù)就不返還。某乙公司辯稱，工程未竣工無法驗(yàn)收，未達(dá)到雙方約定的返還條件。

一審法院認(rèn)為：某甲建設(shè)與某乙公司在《補(bǔ)充協(xié)議》中，將質(zhì)量保證金比例從已完工造價(jià)的5%調(diào)減至3%，視為雙方對(duì)《建設(shè)工程施工合同》相關(guān)內(nèi)容的變更。雙方對(duì)于保證金返還約定為自工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算保修金返還時(shí)間，案涉工程尚未完工，亦未經(jīng)竣工驗(yàn)收。對(duì)于某甲建設(shè)施工已完成部分，雙方雖已確認(rèn)為驗(yàn)收合格，但工程質(zhì)量保證金退還的條件尚未成就，故工程質(zhì)量保證金應(yīng)予扣減。

后某甲建設(shè)不服，向最高人民法院提起上訴。

最高人民法院認(rèn)為，某乙公司與某甲建設(shè)在《工程質(zhì)量保修書》中約定“自工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算保修金返還時(shí)間”，但未約定工程質(zhì)量保修金的具體返還期限，應(yīng)適用建設(shè)工程司法解釋二第八條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，判斷案涉工程是否已通過竣工驗(yàn)收滿二年?！豆こ藤|(zhì)量保修書》約定，工程質(zhì)量保修范圍和內(nèi)容為“某甲建設(shè)負(fù)責(zé)施工的部分”。

由于雙方均認(rèn)可某甲建設(shè)已退場(chǎng)、后續(xù)由第三方進(jìn)場(chǎng)施工，故本案應(yīng)判斷某甲建設(shè)負(fù)責(zé)施工的基礎(chǔ)和主體部分是否已通過竣工驗(yàn)收滿二年，不應(yīng)以整體工程竣工驗(yàn)收作為退還某甲建設(shè)工程質(zhì)量保證金的條件。

某甲建設(shè)施工部分經(jīng)雙方所簽《協(xié)議》確認(rèn)已驗(yàn)收合格，該《協(xié)議》雖無具體簽訂日期，但從協(xié)議所述“雙方確認(rèn)某甲建設(shè)已于2016年1月13日向某乙公司報(bào)送了項(xiàng)目已完工程的結(jié)算書，某乙公司承諾將于2016年3月30日前配合某甲建設(shè)完成結(jié)算審定工作”，可以確定《協(xié)議》的簽訂時(shí)間不晚于2016年3月30日，至某甲建設(shè)提起本案訴訟時(shí)已滿二年，工程質(zhì)量保證金5547885.02元應(yīng)退還某甲建設(shè)。退還質(zhì)量保證金后，某甲建設(shè)仍應(yīng)按照法律規(guī)定及合同約定承擔(dān)相應(yīng)的保修責(zé)任。

根據(jù)上述判例分析可知，最高人民法院的裁判規(guī)則是，如承包人所承建的工程已驗(yàn)收合格，不應(yīng)以整體工程竣工驗(yàn)收之日作為質(zhì)保期的起算時(shí)間，而應(yīng)以雙方確認(rèn)承包人所承建的該部分工程的驗(yàn)收合格之日作為質(zhì)保期的起算時(shí)間。由此可知，如承包人僅是承建部分工程，則應(yīng)該及時(shí)與發(fā)包人辦理驗(yàn)收手續(xù)或移交手續(xù)，以明確質(zhì)保期的起算時(shí)間。

陳偉奇律師工程案例100期之第三十二期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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