勞務(wù)派遣人員也能構(gòu)成受賄罪嗎？

【案情簡(jiǎn)介】

某人力資源公司派遣員工程某到某交通運(yùn)輸委下屬事業(yè)單位，負(fù)責(zé)辦理網(wǎng)約車(chē)運(yùn)輸許可材料審核等業(yè)務(wù)。

期間，程某接受網(wǎng)約車(chē)運(yùn)輸證中介人員唐某請(qǐng)托，在不審核申請(qǐng)人身份證、行駛證和不要求申請(qǐng)人到場(chǎng)核實(shí)的情況下，為不符合條件的申請(qǐng)人辦理了網(wǎng)約車(chē)運(yùn)輸證，陸續(xù)收受唐某好處費(fèi)40余萬(wàn)元。

問(wèn)題：程某是否構(gòu)成受賄罪？

【案件解析】

一、程某是否屬于國(guó)家工作人員

受賄罪的主體條件是國(guó)家工作人員?！缎谭ā返诰攀龡l規(guī)定兩類(lèi)人員為國(guó)家工作人員，第一是國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，第二是以國(guó)家工作人員論的人員，即國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。

程某肯定不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的國(guó)家工作人員，但是否屬于“以國(guó)家工作人員論”的范疇呢？

“以國(guó)家工作人員論”的人員分為三類(lèi)，第一類(lèi)在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。第二類(lèi)是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。第三類(lèi)是其他依照法律從事公務(wù)的人員。

程某被人力資源公司派遣到事業(yè)單位從事運(yùn)輸許可材料審查工作，這種派遣并無(wú)權(quán)力的影子。但是，程某在工作期間會(huì)涉及權(quán)力行使。從形式上看，屬于在事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員。

筆者認(rèn)為，按照“以國(guó)家工作人員論”中的第一類(lèi)人員認(rèn)定是適當(dāng)?shù)?，即屬于在事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員。

需要特別說(shuō)明的是，受賄罪中的國(guó)家工作人員強(qiáng)調(diào)的是從事公務(wù)活動(dòng)，與我們常說(shuō)的編制人員并非同一概念。

刑法中“以國(guó)家工作人員論”的人員范疇要大于“編制人員”范疇。關(guān)于編制人員與國(guó)家工作人員關(guān)系，簡(jiǎn)單講就是，有編制肯定屬于國(guó)家工作人員，無(wú)編制也可能屬于“以國(guó)家工作人員論”的國(guó)家工作人員。

關(guān)于國(guó)家工作人員與職務(wù)犯罪的關(guān)系是，國(guó)家工作人員的犯罪行為不必然都是職務(wù)犯罪，但職務(wù)犯罪必然需要以“國(guó)家工作人員”為核心犯罪構(gòu)成要件。

二、程某是否屬于從事公務(wù)行為

程某既不是國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的國(guó)家工作人員，也不是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員和其他依照法律從事公務(wù)的人員。而是屬于在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。

因此，程某之所以被認(rèn)定為國(guó)家工作人員，核心在于“從事公務(wù)”。《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法〔2003〕167號(hào)，簡(jiǎn)稱(chēng)《座談會(huì)紀(jì)要》）第一條第四款規(guī)定，“從事公務(wù)，是指代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)。如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國(guó)有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會(huì)計(jì)、出納人員等管理、監(jiān)督國(guó)有財(cái)產(chǎn)等活動(dòng)，屬于從事公務(wù)。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認(rèn)為是公務(wù)。”

公務(wù)是與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)，是代表國(guó)家履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等公共事務(wù)的表現(xiàn)。

程某被派遣到交通運(yùn)輸委下屬事業(yè)單位負(fù)責(zé)辦理網(wǎng)約車(chē)運(yùn)輸證許可資料審核等業(yè)務(wù)。該業(yè)務(wù)是行政審批的一個(gè)環(huán)節(jié)，其背后是行政權(quán)力，源于交通運(yùn)輸委。因此，程某從事的工作具有管理公共事務(wù)的性質(zhì)，并非簡(jiǎn)單的勞務(wù)性工作。

三、程某構(gòu)成受賄罪嗎

國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利向他人索賄的，或者非法收受賄賂為他人謀取利益的，是受賄罪。

國(guó)家工作人員和從事公務(wù)的犯罪要件均已符合，利用職務(wù)便利是重點(diǎn)審查的犯罪構(gòu)成要件。職務(wù)便利背后是權(quán)力，管理公共事務(wù)等的權(quán)力，其認(rèn)定關(guān)鍵是對(duì)權(quán)力有支配的能力。職務(wù)便利的這個(gè)特征是區(qū)別于工作便利的核心。

形式上看，職務(wù)與工作互為表里，職務(wù)必然表現(xiàn)為具體工作，但以職務(wù)為核心的工作，其內(nèi)核必然是職權(quán)。簡(jiǎn)言之，只有以職權(quán)為核心的工作便利才是職務(wù)便利。

任何職務(wù)行為必然外化為具體的工作內(nèi)容，但職務(wù)便利與工作便利的不同在于是否以管理公共事務(wù)等權(quán)力為內(nèi)核。本案中，程某審查運(yùn)輸許可資料是行政審批的一環(huán)，實(shí)際上是在從事公務(wù)。在此種情況下，對(duì)于不符合通過(guò)審核條件的申請(qǐng)人予以通過(guò)審核，就是利用職務(wù)上的便利的典型體現(xiàn)。

因此，程某的行為構(gòu)成受賄罪。