從輔警構(gòu)成受賄罪看受賄罪的核心

某輔警在處理車(chē)輛違章過(guò)程中，幫助他人違法處理交通違法行為。

裁判要旨認(rèn)為，輔警作為合同編制的工作人員，根據(jù)規(guī)定只能從事輔助性工作。根據(jù)工作安排負(fù)責(zé)處理非現(xiàn)場(chǎng)道路交通違章，雖然違反上述規(guī)定，但不影響其從事的活動(dòng)有公務(wù)的性質(zhì)，因此應(yīng)認(rèn)定其屬于從事公務(wù)的國(guó)家工作人員，符合受賄罪的犯罪主體。

國(guó)家工作人員才有資格犯受賄罪。但在司法實(shí)踐中，我們理解的輔警等非國(guó)家工作人員有時(shí)也會(huì)以受賄罪被追究刑事責(zé)任。比如，筆者之前分享的“勞務(wù)派遣人員也能構(gòu)成受賄罪嗎？”文章中就有提及一則案例，作為勞務(wù)派遣的程某在辦理網(wǎng)約車(chē)運(yùn)輸證過(guò)程中，利用職務(wù)便利違法審查提交他人提交的審查材料，并非法收受他人財(cái)物而以受賄罪論處。

出現(xiàn)這種情況，原因何在？

首先講刑法約束的是人的行為。但卻以對(duì)人的處罰為表現(xiàn)形式。所以，我們看到的都是某某人被處以刑罰，其實(shí)是對(duì)其不法行為的打擊。對(duì)犯罪的審查本質(zhì)上是對(duì)行為的審查，人這個(gè)主體作為行為的實(shí)施者，自然就會(huì)作為犯罪的承載者。因此，對(duì)行為的規(guī)制和處罰體現(xiàn)為對(duì)人的懲罰。

受賄罪亦然。也當(dāng)然是通過(guò)對(duì)犯罪主體的懲罰實(shí)現(xiàn)對(duì)不法行為的打擊。任何犯罪主體只要非法收受他人財(cái)物，利用職務(wù)便利為他人謀取利益的，或者索賄的，都應(yīng)當(dāng)受到受賄罪的規(guī)制。

受賄罪既然不能完全限定在國(guó)家工作人員，其本質(zhì)內(nèi)核又是什么呢？是基于職權(quán)的公務(wù)行為。

通常而言，從事公務(wù)的主體是國(guó)家工作人員。但是，職權(quán)肯定不會(huì)主動(dòng)選擇國(guó)家工作人員作為行使主體。相反，是人在主動(dòng)選擇使用職權(quán)。如果理解到這一層就非常容易理解：凡是利用職權(quán)在從事公務(wù)過(guò)程中，非法收受他人財(cái)物，并且利用職務(wù)便利為他人謀取利益的，或者索賄的，就符合了“以權(quán)謀私”的應(yīng)有之義。

還有一層認(rèn)識(shí)，雖然不是職權(quán)選擇主體，但也并非任何主體都有機(jī)會(huì)或者資格行使職權(quán)。打個(gè)形象比喻，比如職權(quán)就是白虎堂上的那柄利刃，肯定不是隨隨便便的人就能接觸到的。雖然原則上只有高俅能用，但高俅的干兒子高太尉也有機(jī)會(huì)進(jìn)入白虎堂，帶出去耍劍。

高太尉耍劍就有了權(quán)柄。雖然其不是該利刃的合法持有者，但其可以以此利刃為他人、為自己謀取利益。

因此，我們?cè)谒痉▽?shí)踐中往往會(huì)看到被勞務(wù)派遣等非國(guó)家工作人員有機(jī)會(huì)利用職權(quán)“以權(quán)謀私”。

講這些是為了解釋受賄罪的內(nèi)核——職權(quán)。利用職務(wù)便利，本質(zhì)是職權(quán)對(duì)某事務(wù)具有重大的控制力和影響力。只有這樣，才有“以權(quán)謀私”的基礎(chǔ)。

實(shí)踐中，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員這一類(lèi)國(guó)家工作人員構(gòu)成受賄罪的爭(zhēng)議不是太大。但在以國(guó)家工作人員論的這類(lèi)人員涉嫌職務(wù)犯罪的案件中就有很多爭(zhēng)議。尤其是國(guó)企在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，作為商事主體，職權(quán)本身并不明顯。比如服務(wù)性質(zhì)的國(guó)企，其對(duì)外提供服務(wù)過(guò)程中職權(quán)的體現(xiàn)就更弱，或者是根本沒(méi)有職權(quán)的影子。

談到此處，就需要分開(kāi)看待對(duì)內(nèi)和對(duì)外兩種職權(quán)。對(duì)內(nèi)管理而言，此類(lèi)國(guó)家工作人員確實(shí)會(huì)經(jīng)手、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)或公共事務(wù)。如果利用職權(quán)便利非法占有國(guó)有財(cái)產(chǎn)的，就是貪污行為。就對(duì)外職權(quán)而言，國(guó)企也通常是以平等的主體出現(xiàn)（特殊行業(yè)、特殊情形另行探討），在此過(guò)程中職權(quán)究竟能有多大的影響力呢？與非國(guó)家工作人員相比，職權(quán)作用確實(shí)微乎其微，甚至完全沒(méi)有。

在這種情況下，即便具有國(guó)家工作人員的身份，又非法收受了財(cái)物的，是否必然要以受賄罪論處，確實(shí)值得商榷。

辯證地看，非國(guó)家工作人員可以構(gòu)成受賄罪，國(guó)家工作人員即便非法收受他人財(cái)物也不當(dāng)然構(gòu)成受賄罪。身份只是形式，對(duì)其審查是次要的，核心在于有無(wú)行使職權(quán)。職權(quán)的核心則在于對(duì)“行賄人”的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和重大經(jīng)濟(jì)利益是否具有事實(shí)上的強(qiáng)大影響力和控制力。

對(duì)于受賄罪案件，肯定不能僅審查身份，這個(gè)意識(shí)一定要有。