參考案例：陳某飛訴上海某裝飾有限公司及第三人章某林等請(qǐng)求變更公司登記糾紛案

2024-08-2-264-001 / 民事 / 請(qǐng)求變更公司登記糾紛 / 上海市第二中級(jí)人民法院 / 2024.03.27 / （2024）滬02民終1343號(hào) / 二審 / 入庫(kù)日期：2024.12.27

裁判要旨

1.公司的法定代表人、董事與公司之間成立委任關(guān)系，法定代表人或董事有權(quán)通過(guò)辭任的方式單方解除委任關(guān)系，辭任的書面通知送達(dá)至公司時(shí)，辭任生效。公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人、董事辭任之日起三十日內(nèi)選定繼任的法定代表人和董事并申請(qǐng)辦理變更登記，在此期間，原法定代表人和董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履職。

2.法定代表人或董事辭任的書面通知有效送達(dá)公司后，公司未在三十日內(nèi)主動(dòng)申請(qǐng)變更登記，法定代表人和董事在行使了公司法和公司章程賦予其的全部權(quán)利后，仍未能實(shí)現(xiàn)登記變更的，應(yīng)當(dāng)視為無(wú)法通過(guò)公司內(nèi)部自治途徑解決滌除問(wèn)題，司法介入具有必要性和緊迫性。

入庫(kù)編號(hào)：2024-08-2-264-001

陳某飛訴上海某裝飾有限公司及第三人章某林等請(qǐng)求變更公司登記糾紛案

——司法介入滌除法定代表人或董事的判斷標(biāo)準(zhǔn)和變更程序設(shè)定

關(guān)鍵詞：民事；請(qǐng)求變更公司登記；辭任生效；變更登記；窮盡內(nèi)部救濟(jì)善后義務(wù)；合理期限

基本案情

陳某飛訴稱：上海某裝飾有限公司（以下簡(jiǎn)稱某裝飾公司）的經(jīng)營(yíng)管理，包括人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等均由章某林控制，章某林安排陳某飛擔(dān)任某裝飾公司的執(zhí)行董事、法定代表人。因陳某飛與章某林出現(xiàn)嚴(yán)重分歧，陳某飛于2022年5月辭去了在某裝飾公司的一切職務(wù)，不再參與某裝飾公司的經(jīng)營(yíng)管理。陳某飛要求某裝飾公司變更其登記的執(zhí)行董事、法定代表人，但某裝飾公司不予配合。為此，陳某飛依據(jù)某裝飾公司的公司章程，請(qǐng)求某裝飾公司的監(jiān)事明某召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，討論某裝飾公司變更執(zhí)行董事、法定代表人及負(fù)責(zé)人事宜，但明某未予組織召開(kāi)。陳某飛作為代表十分之一以上表決權(quán)的股東，自行召集臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，提議將某裝飾公司的執(zhí)行董事、法定代表人予以變更。2023年2月1日，某裝飾公司臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議召開(kāi)，章某林對(duì)陳某飛的議案投反對(duì)票。陳某飛窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)程序，仍無(wú)法滌除其在登記機(jī)關(guān)登記的執(zhí)行董事、法定代表人事項(xiàng)。故訴至法院，請(qǐng)求判令：某裝飾公司至市場(chǎng)監(jiān)督管理部門辦理滌除陳某飛作為某裝飾公司執(zhí)行董事、法定代表人的登記事項(xiàng)。

章某林、上海某企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡(jiǎn)稱某咨詢合伙企業(yè)）共同辯稱：不同意陳某飛的訴訟請(qǐng)求。章某林并非某裝飾公司的實(shí)際控制人，且變更法定代表人的條件尚未滿足。根據(jù)公司法的規(guī)定，變更法定代表人需要通過(guò)股東會(huì)決議，現(xiàn)陳某飛召集的臨時(shí)股東會(huì)決議表決事項(xiàng)未能通過(guò)，因此股東均無(wú)法達(dá)成一致變更法人的條件。

法院經(jīng)審理查明：某裝飾公司于2017年10月18日成立，注冊(cè)資本為1160萬(wàn)元，公司類型為有限責(zé)任公司，股東為章某林、陳某飛、某咨詢合伙企業(yè)。某裝飾公司2019年12月20日的公司章程第五條約定，某咨詢合伙企業(yè)的出資額為600萬(wàn)元，出資方式為人民幣，出資比例為54.55%，出資時(shí)間為2026年9月25日；章某林的出資額為300萬(wàn)元，出資方式為人民幣，出資比例為27.27%，出資時(shí)間為2026年9月25日，陳某飛的出資額為200萬(wàn)元，出資方式為人民幣，出資比例為18.18%，出資時(shí)間為2026年9月25日。第七條“公司股東會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，行使下列職權(quán)”：（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（二）選舉更換執(zhí)行董事，非由職工代表?yè)?dān)任的監(jiān)事，決定有關(guān)執(zhí)行董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。第九條：股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議，并應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日以前通知全體股東，定期會(huì)議每季度召開(kāi)一次，代表十分之一以上表決權(quán)的股東，執(zhí)行董事，監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。第十條：股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。第十一條：股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作出會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。……股東會(huì)會(huì)議作出除修改公司章程、增資或減資等決議以外的事項(xiàng)，須經(jīng)代表全體股東二分之一以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第十五條：公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)執(zhí)行董事一名，任期三年，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，執(zhí)行董事任期屆滿，可以連任。第二十三條：公司的法定代表人由執(zhí)行董事?lián)巍?/p>

某裝飾公司于2020年6月18日的章程修正案記載，第四條：公司注冊(cè)資本由1100萬(wàn)元修改為公司注冊(cè)資本1160萬(wàn)元。第五條：章某林的出資額為360萬(wàn)，出資方式人民幣，出資比例為31.04%；某咨詢合伙企業(yè)的出資額與出資方式不變，出資比例相應(yīng)降為51.72%；陳某飛的出資額與出資方式不變，出資比例相應(yīng)降為17.24%。

2022年5月21日，陳某飛通過(guò)微信向章某林發(fā)送“陳某飛辭職報(bào)告202220520.PDF”文件，該文件為陳某飛辭職報(bào)告，載明：“某裝飾公司及股東會(huì)：因本人與某裝飾公司大股東出現(xiàn)嚴(yán)重分歧，且與大股東發(fā)生糾紛，本人要求辭去某裝飾公司執(zhí)行董事職務(wù)、某裝飾公司蘇州分公司經(jīng)理職務(wù)、某裝飾公司南京分公司經(jīng)理職務(wù)及本人在某裝飾公司的一切職能，并不再擔(dān)任某裝飾公司法定代表人、某裝飾公司蘇州分公司負(fù)責(zé)人、某裝飾公司南京分公司負(fù)責(zé)人。以上辭呈自本報(bào)告落款之日起生效，此后某裝飾公司的任何行為均與本人無(wú)關(guān)，請(qǐng)公司以及股東會(huì)在收到本報(bào)告后十日內(nèi)將相關(guān)變更手續(xù)辦理完畢?！标惸筹w在文件右下角處簽名，簽名時(shí)間為2022年5月20日。章某林微信回復(fù)：“你自己處理，你本人作為法定代表人現(xiàn)拒絕履行總經(jīng)理執(zhí)行董事及股東權(quán)利義務(wù)將被追究責(zé)任?！标惸筹w回復(fù)：“我已經(jīng)正式辭職，公司一直由實(shí)控人控制決策，相關(guān)事項(xiàng)也已經(jīng)及時(shí)告知實(shí)控人了?！?/p>

2023年1月13日，陳某飛聯(lián)系某裝飾公司的監(jiān)事明某，請(qǐng)求其召開(kāi)股東會(huì)。因監(jiān)事明某未履行召集股東會(huì)會(huì)議的義務(wù)。后于同月16日，陳某飛通過(guò)微信向章某林發(fā)送“某裝飾公司關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的通知”，該通知載明：“因監(jiān)事明某女士未履行召集股東會(huì)會(huì)議的義務(wù)，根據(jù)《公司法》和《公司章程》，本人作為代表十分之一以上表決權(quán)的股東召集臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議?，F(xiàn)將召開(kāi)股東會(huì)的相關(guān)事項(xiàng)通知如下：一、會(huì)議時(shí)間為2023年2月1日上午9:00。二、會(huì)議地點(diǎn)為上海市X區(qū)X路X號(hào)X室。三、參會(huì)人員為全體股東。四、提交會(huì)議審議議案：《關(guān)于變更某裝飾公司執(zhí)行董事及南京、蘇州分公司經(jīng)理的議案》，股東委派代表出席會(huì)議的，被委派代表請(qǐng)出示授權(quán)委托書?！痹撏ㄖ磔d二附件，附件一為會(huì)議議案，該議案具體內(nèi)容為：“各位股東：陳某飛先生已于2022年5月20日向某裝飾公司股東會(huì)遞交辭呈報(bào)告，辭去公司執(zhí)行董事職務(wù)，南京分公司經(jīng)理職務(wù)、蘇州分公司經(jīng)理職務(wù)。鑒于此，提議由章某林先生擔(dān)任公司執(zhí)行董事及南京、蘇州兩家分公司的經(jīng)理，同時(shí)，將本公司法定代表人及南京、蘇州兩家分公司登記的負(fù)責(zé)人一并變更為章某林先生。提請(qǐng)審議?！?/p>

2023年1月17日，某裝飾公司的股東某咨詢合伙企業(yè)、章某林提交某裝飾公司臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議表決票，該表決票載明：“關(guān)于2023年1月16日股東陳某飛、監(jiān)事明某女士發(fā)起的某裝飾公司臨時(shí)股東會(huì)決議，股東方表決如下：反對(duì)關(guān)于變更某裝飾公司及其蘇州分公司、南京分公司總經(jīng)理的議案，反對(duì)關(guān)于變更某裝飾公司及其蘇州分公司、南京分公司負(fù)責(zé)人的議案?！惫蓶|某咨詢合伙企業(yè)在表決票左下角加蓋公章，章某林在此簽字，股東章某林在表決票左下角簽字。

2023年1月29日，某裝飾公司股東章某林、某咨詢合伙企業(yè)委托朱某、何某、陸某三人參加2月1日上午9:00在上海市XX區(qū)XX路XX號(hào)XX室召開(kāi)的某裝飾公司臨時(shí)股東會(huì)議。委托人一為某咨詢合伙企業(yè)并加蓋公章，委托人二為章某林并在左下角簽字。

另查明，某裝飾公司的三位股東分別為某咨詢合伙企業(yè)、章某林，陳某飛。其中股東某咨詢合伙企業(yè)的投資人為蘇州某投資某咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）、陳某飛、章某林，其中蘇州某投資某咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）的投資人為章某林和李某。

上海市普陀區(qū)人民法院于2023年11月8日作出（2023）滬0107民初12868號(hào)民事判決：駁回陳某飛的訴訟請(qǐng)求。宣判后，陳某飛提起上訴。

上海市第二中級(jí)人民法院于2024年3月27日作出（2024）滬02民終1343號(hào)民事判決：一、撤銷上海市普陀區(qū)人民法院（2023）滬0107民初12868號(hào)民事判決；二、某裝飾公司應(yīng)于本判決生效之日起三十日內(nèi)申請(qǐng)辦理執(zhí)行董事、法定代表人的變更登記，陳某飛、章某林、某咨詢合伙企業(yè)應(yīng)予配合；如某裝飾公司屆期未予辦理，則某裝飾公司應(yīng)于本判決生效之日起三十日內(nèi)辦理滌除陳某飛作為某裝飾公司執(zhí)行董事、法定代表人的登記事項(xiàng)。

裁判理由

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題有三：一是陳某飛可否訴請(qǐng)法院判決滌除其某裝飾公司執(zhí)行董事、法定代表人的登記事項(xiàng)，即司法可否介入；二是司法于何種情形下可以介入判定滌除，即司法權(quán)介入的判斷標(biāo)準(zhǔn)；三是司法判定滌除的情況下，變更登記的具體程序要求如何確定。

一、陳某飛是否可訴請(qǐng)法院判決滌除其某裝飾公司執(zhí)行董事、法定代表人的登記事項(xiàng)

陳某飛可以就滌除其某裝飾公司執(zhí)行董事、法定代表人的身份提起訴訟。執(zhí)行董事、法定代表人與公司之間根據(jù)公司決議和同意任職而形成委任關(guān)系，該法律關(guān)系源自于委托合同關(guān)系，可以參照民法典關(guān)于委托合同的規(guī)定。故而執(zhí)行董事、法定代表人有權(quán)依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第九百三十三條的規(guī)定，通過(guò)提出辭任的方式與公司解除委任關(guān)系。在辭任的通知有效送達(dá)至公司的情況下，執(zhí)行董事、法定代表人已經(jīng)不具備任職的基礎(chǔ)，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)選任新的執(zhí)行董事、法定代表人并辦理變更。在執(zhí)行董事、法定代表人依法行使解除權(quán)，但未實(shí)現(xiàn)解除效果的情況下，執(zhí)行董事、法定代表人有權(quán)請(qǐng)求司法介入。本案中，陳某飛向某裝飾公司提交了辭職報(bào)告，但并未實(shí)現(xiàn)解除委任關(guān)系的效果，陳某飛提起本案訴訟具備訴的利益。

二、司法于何種情形下可介入判定滌除

為了保障公司正常經(jīng)營(yíng)所需要的公司內(nèi)部架構(gòu)的連續(xù)和穩(wěn)定，執(zhí)行董事和法定代表人的滌除不僅關(guān)乎解除委任關(guān)系，還需公司內(nèi)部自行形成決議或者決定選舉繼任的人選，再以公司名義申請(qǐng)工商變更登記。若在公司內(nèi)部可以自行解決變更問(wèn)題的情況下，法院任意地介入，勢(shì)必會(huì)影響公司的正常運(yùn)行。故只有在辭任執(zhí)行董事和法定代表人窮盡了公司內(nèi)部的救濟(jì)途徑仍無(wú)法實(shí)現(xiàn)身份滌除，才可引入外部的司法救濟(jì)。本案中，陳某飛提出辭職后，已經(jīng)通過(guò)其代表十分之一以上表決權(quán)的股東身份召集了以滌除其身份和改選為議題的臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。陳某飛提出的提案中已經(jīng)明確繼任執(zhí)行董事和法定代表人人選，但該提案并未通過(guò)。根據(jù)公司章程，陳某飛難以啟動(dòng)其他內(nèi)部程序以實(shí)現(xiàn)其身份的滌除。即便陳某飛再次召集相同主題的臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，受限于其本人所持股權(quán)的份額，滌除和改選的目的仍然無(wú)法實(shí)現(xiàn)。故陳某飛已經(jīng)窮盡了內(nèi)部救濟(jì)手段，司法在本案中介入具備合理性和必要性。

三、司法判定滌除的情況下如何確定申請(qǐng)變更登記的程序

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第四十五條第二款的規(guī)定，為確保公司的正常經(jīng)營(yíng)不因個(gè)別董事辭職而陷入停擺，辭職董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)善后義務(wù)，恪盡對(duì)公司的忠實(shí)勤勉義務(wù)，履行董事職責(zé)，直至公司改選出的執(zhí)行董事就任。然而，辭職董事持續(xù)履職的期限應(yīng)當(dāng)限定在合理限度范圍內(nèi)，以防止公司惡意拖延不予改選。本案中，陳某飛于2022年5月21日即發(fā)出辭職通知，至提起本案訴訟已近一年，除陳某飛召集的臨時(shí)股東會(huì)外，無(wú)證據(jù)顯示某裝飾公司作出過(guò)任何改選的決議，明顯超出了合理期限，可以判決要求某裝飾公司完成關(guān)于其執(zhí)行董事和法定代表人的變更登記。如某裝飾公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)既未改選出繼任的執(zhí)行董事和法定代表人又未申請(qǐng)辦理變更登記的，則某裝飾公司應(yīng)當(dāng)立即至相關(guān)部門申請(qǐng)辦理滌除陳某飛作為某裝飾公司執(zhí)行董事、法定代表人的登記事項(xiàng)。如因某裝飾公司原因，導(dǎo)致公司登記事項(xiàng)空缺，某裝飾公司應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)不利后果和風(fēng)險(xiǎn)。

裁判要旨

1.公司的法定代表人、董事與公司之間成立委任關(guān)系，法定代表人或董事有權(quán)通過(guò)辭任的方式單方解除委任關(guān)系，辭任的書面通知送達(dá)至公司時(shí)，辭任生效。公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人、董事辭任之日起三十日內(nèi)選定繼任的法定代表人和董事并申請(qǐng)辦理變更登記，在此期間，原法定代表人和董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履職。

2.法定代表人或董事辭任的書面通知有效送達(dá)公司后，公司未在三十日內(nèi)主動(dòng)申請(qǐng)變更登記，法定代表人和董事在行使了公司法和公司章程賦予其的全部權(quán)利后，仍未能實(shí)現(xiàn)登記變更的，應(yīng)當(dāng)視為無(wú)法通過(guò)公司內(nèi)部自治途徑解決滌除問(wèn)題，司法介入具有必要性和緊迫性。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)民法典》第933條

一審：上海市普陀區(qū)人民法院（2023）滬0107民初12868號(hào)民事判決（2023年11月8日）

二審：上海市第二中級(jí)人民法院（2024）滬02民終1343號(hào)民事判決（2024年3月27日）

文章來(lái)源：人民法院案例庫(kù)