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違法與否?出口復(fù)合肥至緬甸未提交許可證,企業(yè)被海關(guān)行政處罰

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一、基本案情

2023年5月12日,當(dāng)事人以一般貿(mào)易方式向海關(guān)申報出口復(fù)合肥560噸,申報規(guī)格含有氯化銨22.5%,申報CIF總價為182565美元,最終目的國緬甸。經(jīng)查,氯化銨屬于《兩用物項和技術(shù)進出口許可證管理目錄》所列之易制毒化學(xué)品,僅在向緬甸、老撾、阿富汗等特定國家(地區(qū))出口時需辦理《兩用物項和技術(shù)出口許可證》。當(dāng)事人申報時不能提交許可證件。經(jīng)折算,氯化銨數(shù)量約126噸,貨物價值約人民幣5.8萬元。最終,海關(guān)決定向當(dāng)事人科處罰款5200元。

二、處罰依據(jù)

《海關(guān)行政處罰實施條例》第十四條第一款

違反國家進出口管理規(guī)定,進出口國家限制進出口的貨物,進出口貨物的收發(fā)貨人向海關(guān)申報時不能提交許可證件的,進出口貨物不予放行,處貨物價值30%以下罰款。

三、海關(guān)律師評析

本案處罰的關(guān)鍵點在于涉案貨物復(fù)合肥是否涉及兩用物項和技術(shù)出口許可證管理。海關(guān)認(rèn)為復(fù)合肥中含有列入《兩用物項和技術(shù)進出口許可證管理目錄》中的氯化銨,出口氯化銨至緬甸需辦理《兩用物項和技術(shù)出口許可證》。

這種處罰邏輯存在一定的跳躍。復(fù)合肥含有氯化銨,并不必然意味著其在法律屬性認(rèn)定上就等同于氯化銨本身。將“成分含有”直接作為“按成品管制”的邏輯前提,需要進一步論證,而這需要回到規(guī)范中尋找依據(jù)。

(一)易制毒化學(xué)品的范圍

目前,我國對易制毒化學(xué)品實施雙目錄管理:第一個是《易制毒化學(xué)品管理條例》附表《易制毒化學(xué)品的分類和品種目錄》(包含了藥品類易制毒化學(xué)品品種目錄),這個目錄里是傳統(tǒng)的易制毒化學(xué)品,主要是冰毒、K粉、搖頭丸類毒品的主要原料與常見的化學(xué)配劑,無論出口到哪里都有極高的制毒風(fēng)險;第二個是《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》,這個目錄里的化學(xué)品諸如氯化銨、乙醇、鹽酸、硫酸等,本身并非傳統(tǒng)定義的易制毒化學(xué)品,其具有極廣的合法工業(yè)與民用用途,而當(dāng)其出口流向被識別為毒品制造的高風(fēng)險地區(qū)時,便存在被轉(zhuǎn)用于非法藥物制造的重大風(fēng)險。

基于此,《兩用物項和技術(shù)出口許可證管理目錄》(在《兩用物項出口管制清單》發(fā)布之前)將易制毒化學(xué)品分為“易制毒化學(xué)品(一)”“易制毒化學(xué)品(二)”,前者對應(yīng)《易制毒化學(xué)品的分類和品種目錄》,后者對應(yīng)《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》。

(二)易制毒化學(xué)品管理規(guī)則中關(guān)于混合物的認(rèn)定與規(guī)定

本案中,復(fù)合肥本身未列入上述任一目錄,爭議焦點在于其含有22.5%氯化銨,而氯化銨列入了《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》。需要討論的是,貨物含有氯化銨,就需要按照氯化銨的出口管理方式申報、監(jiān)管嗎?對此我們可以回到易制毒化學(xué)品管理規(guī)則中關(guān)于混合物的認(rèn)定與規(guī)定。

1.《易制毒化學(xué)品進出口管理規(guī)定》中關(guān)于混合物的規(guī)定

《易制毒化學(xué)品進出口管理規(guī)定》第七條規(guī)定,混合物中含有易制毒化學(xué)品的,經(jīng)營者應(yīng)折算易制毒化學(xué)品數(shù)量后按照本規(guī)定申請進(出)口許可,含易制毒化學(xué)品的復(fù)方藥品制劑除外。

不過,該規(guī)定所稱的易制毒化學(xué)品是有明確的范圍限定。其第二條規(guī)定,本規(guī)定所稱的易制毒化學(xué)品系指《易制毒化學(xué)品管理條例》附表所列可用于制毒的主要原料及化學(xué)配劑,目錄見本規(guī)定附件(詳見下圖)。也就是說,該規(guī)定規(guī)制的是《易制毒化學(xué)品管理條例》附表即《易制毒化學(xué)品的分類和品種目錄》中的易制毒化學(xué)品,而不包含《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》中的化學(xué)品。



2.《對含有易制毒化學(xué)品的混合物作出解釋》(商務(wù)部公告2007年第23號)的規(guī)定

該公告是對《易制毒化學(xué)品進出口管理規(guī)定》第七條所稱的“混合物”進行解釋:(一)含甲苯、丙酮、丁酮、硫酸4種易制毒化學(xué)品之一且比例高于40%(不含)的貨物以及含鹽酸比例高于10%(不含)的貨物;(二)含上述5種以外的《易制毒化學(xué)品進出口管理目錄》所列的其他易制毒化學(xué)品的貨物。

由此可見,該公告針對的也僅限于《易制毒化學(xué)品進出口管理目錄》所列的易制毒化學(xué)品。

3. 沒有關(guān)于含特定目錄化學(xué)品的混合物的出口許可規(guī)則

無論是商務(wù)部公告2007年第23號,還是《易制毒化學(xué)品進出口管理規(guī)定》第七條,都明確將混合物的認(rèn)定規(guī)則限制于《易制毒化學(xué)品進出口管理目錄》所列的易制毒化學(xué)品。

經(jīng)檢索,所有關(guān)于易制毒化學(xué)品的規(guī)定也均沒有規(guī)定含有《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》中的化學(xué)品的混合物(以下簡稱“含特定目錄化學(xué)品的混合物”)需要按照易制毒化學(xué)品的出口管理方式申請許可證后方能出口。

(三)對于含特定目錄化學(xué)品的混合物,參照適用上述出口許可規(guī)則存在的問題

首先,從第一部分的分析可見,《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》的管理邏輯,是以化學(xué)品的最終流向和用途風(fēng)險為核心,而非僅依據(jù)其固有的化學(xué)性質(zhì)。因此,對其施加針對性的“最終用戶和用途核查”是必要的風(fēng)險管控措施,在出口管理時則參照易制毒化學(xué)品的管理方式,這是一種基于目的地風(fēng)險的擴大化管制。然而,若將此項管制進一步延伸至含有上述化學(xué)品的混合物,相當(dāng)于在已有范圍基礎(chǔ)上進行二次擴張,屬于“擴大化之上的再擴大”,在風(fēng)險相稱性與管制必要性上值得商榷。

其次,如本案的復(fù)合肥,其中含有多少比例的氯化銨是需要進行規(guī)制的?如果只含有1%、10%、20%是否仍具有相當(dāng)?shù)闹贫撅L(fēng)險性?這是需要進一步討論的問題。從監(jiān)管角度上看,一方面,如果沒有明確閾值豁免規(guī)定,很多普通商品都會因為含有少量的特定化學(xué)品而涉及出口許可證管理。例如,對含“乙醇”的化妝品、洗手液、醬油、料酒等商品,在出口至緬甸、老撾、阿富汗等地區(qū)時,是否也會被認(rèn)定為需申領(lǐng)兩用物項和技術(shù)出口許可證?另一方面,若缺乏明確的成分含量閾值,實踐中容易產(chǎn)生執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一的情況。對出口經(jīng)營者而言,也將面臨合規(guī)指引不清、違規(guī)風(fēng)險不當(dāng)上升、合規(guī)成本增加等問題,不利于形成穩(wěn)定、可預(yù)期的營商環(huán)境。

(四) 關(guān)于“含有”的閾值限定

退一步而言,即便從監(jiān)管的角度認(rèn)為對含有特定目錄化學(xué)品的混合物需要進行出口許可管理,也需要結(jié)合含量的高低、提純的難易程度對閾值進行明確規(guī)定。由此,既可以有效規(guī)制通過混合物逃避監(jiān)管的行為,同時又將明顯含量較低、提純制毒可能性較小的商品排除出管制范圍之外。

如,《對含有易制毒化學(xué)品的混合物作出解釋》(商務(wù)部公告2007年第23號)對《易制毒化學(xué)品進出口管理目錄》所列的易制毒化學(xué)品的“混合物”進行解釋,其中,對含甲苯、丙酮、丁酮、硫酸4種易制毒化學(xué)品之一且比例高于40%(不含)的貨物以及含鹽酸比例高于10%(不含)的貨物,納入混合物的管理范圍。如果達不到上述閾值標(biāo)準(zhǔn),則不屬于混合物的管理范圍。

此外,監(jiān)控化學(xué)品中也有類似的規(guī)定,工業(yè)和信息化部、商務(wù)部、海關(guān)總署發(fā)布的《關(guān)于優(yōu)化低濃度三乙醇胺混合物進出口監(jiān)管措施(2024年版)的通知》(工信部聯(lián)安全函〔2024〕377號)明確規(guī)定,該通知附件一中的非醫(yī)用消毒劑、合成洗滌粉、化妝品、墨水等商品,以及附件二中的除三乙醇胺單一水溶液之外的三乙醇胺濃度低于10%(含)的有關(guān)商品,其三乙醇胺濃度較低,防擴散風(fēng)險可控,不屬于管控物項,無需辦理《監(jiān)控化學(xué)品進出口核準(zhǔn)單》和《兩用物項和技術(shù)進出口許可證》。

顯然,濃度含量的具體標(biāo)準(zhǔn)需要在執(zhí)法實踐中逐步明確,而在該類標(biāo)準(zhǔn)正式確立之前,進出口經(jīng)營者無法預(yù)先知曉尚未公布的含量閾值,只能依據(jù)現(xiàn)行目錄中的商品名稱、編碼以及有關(guān)混合物的既有規(guī)定作出合規(guī)判斷。那么,海關(guān)在此類案件的定性與處罰中,更應(yīng)保持審慎與謙抑。

四、結(jié)語

現(xiàn)行規(guī)定尚未明確要求出口含有《向特定國家(地區(qū))出口易制毒化學(xué)品目錄》所列化學(xué)品的混合物至特定國家(地區(qū))時必須申請兩用物項和技術(shù)出口許可證,同時相關(guān)公開文件中也不存在任何具體的含量閾值標(biāo)準(zhǔn)。可見,混合物管理的具體條文解釋上存在探討空間,而在當(dāng)前監(jiān)管實踐中,出口含特定目錄化學(xué)品的混合物至高風(fēng)險地區(qū),被要求申領(lǐng)許可證并可能面臨處罰的風(fēng)險極高。

鑒于相關(guān)規(guī)定仍在不斷完善和探索階段,企業(yè)在出口前可主動向海關(guān)進行事前咨詢,以便獲取明確指引,確保貿(mào)易行為符合監(jiān)管要求。

本文作者:上海蘭迪(深圳)律師事務(wù)所 海關(guān)與財稅團隊 吳欣潼律師



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