美國OpenAI公司一年前推出了大語言模型ChatGPT3.5版，筆者發(fā)現(xiàn)，國內(nèi)不少公司搶注了ChatGPT的商標(biāo)，其中不少獲得了注冊或者通過了商標(biāo)局的初步審查進(jìn)入了公告流程，研究了下，發(fā)現(xiàn)如果OpenAI公司要維權(quán)成功還不簡單，因?yàn)槠錄]有在國內(nèi)對中國用戶開放ChatGPT，其自己申請的商標(biāo)也存在風(fēng)險(xiǎn)，今天就跟大家聊聊這個(gè)事情。

下圖是筆者初步查詢到的目前CHATGPT的注冊及公告情況：

如果OpenAI要狙擊這些已經(jīng)獲得注冊或者已經(jīng)通過商標(biāo)局初步審查，進(jìn)入公告期的ChatGPT商標(biāo)的，因其自身原因或者商標(biāo)所在的類別，會(huì)面臨比較復(fù)雜的法律問題，具體如下：

一、OpenAI在國內(nèi)沒有對ChatGPT做商標(biāo)性使用

OpenAI并沒有對中國用戶開放ChatGPT功能，所有中國地區(qū)IP地址的用戶訪問ChatGPT時(shí)，得到的反饋是：無法訪問此網(wǎng)站。如果用軟件修改IP地址，則需要注冊賬號才能訪問，但注冊賬號需要海外手機(jī)驗(yàn)證，因此，國內(nèi)用戶還需要使用國外手機(jī)號或者國外短信接碼平臺才能注冊。ChatGPT3.5版是免費(fèi)的，如果要使用功能更強(qiáng)大的收費(fèi)版ChatGPT4.0，則需要海外信用卡以及更嚴(yán)格的IP地址審核程序才能注冊。

ChatGPT沒有對中國用戶開放，也就意味著OpenAI在國內(nèi)沒有對ChatGPT這個(gè)商標(biāo)有法律意義上的商標(biāo)性使用。此時(shí)，打擊搶注最常規(guī)的手段我國《商標(biāo)法》第三十二條后半款“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”，這個(gè)武器就沒法使用，因?yàn)檫@個(gè)條款的使用指的是在中國國內(nèi)使用。

二、已經(jīng)注冊或通過初審的商標(biāo)均不在人工智能相關(guān)類別

OpenAI于2023年3月在我國申請了“ChatGPT”商標(biāo)，類別分別為第9類計(jì)算機(jī)軟硬件和第42類人工智能研究、技術(shù)咨詢等。但如前文所述，目前已經(jīng)通過已經(jīng)注冊或通過初審的商標(biāo)所在類別為：05類-醫(yī)藥、07類-機(jī)械設(shè)備、08類-手工器械、10類-醫(yī)療器械、11類-燈具空調(diào)、12類-運(yùn)輸工具、13類-軍火煙火、15類-樂器、18類-皮革皮具、32類-啤酒飲料、39類-運(yùn)輸貯藏。均和OpenAI使用ChatGPT的類別不同，此時(shí)，OpenAI要主張商標(biāo)跨類保護(hù)，會(huì)面臨馳名商標(biāo)法律規(guī)定不支持的困境。我國《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的馳名商標(biāo)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)有二：

1、 已經(jīng)在中國獲得注冊的馳名商標(biāo)，如果被他人復(fù)制、摹仿或者翻譯，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，可以跨類保護(hù)。

2、未在中國獲得注冊的馳名商標(biāo)，如果被他人復(fù)制、摹仿或者翻譯，容易導(dǎo)致混淆的，僅在相同或者類似商品予以保護(hù)。

而OpenAI公司的“ChatGPT”并未獲中國注冊，所以不能跨類保護(hù)。同時(shí)，我國認(rèn)定馳名商標(biāo)，無論在國家知識產(chǎn)權(quán)局還是法院的司法認(rèn)定，都要求就相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度、該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間、該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄、該商標(biāo)馳名的其他因素進(jìn)行舉證，并且這些證據(jù)都應(yīng)當(dāng)是在中國國內(nèi)有影響力的證據(jù)。

所以這里面有兩個(gè)問題，一個(gè)是OpenAI公司的ChatGPT品牌本來知名度只是在IT產(chǎn)業(yè)比較高，去年底因?yàn)镃hatGPT3.5的推出才火到圈外的，知名度建立的時(shí)間比較短。同時(shí)其屏蔽中國用戶，導(dǎo)致其在國內(nèi)的知名度也不夠高。根據(jù)國內(nèi)的法規(guī)，如果在先商標(biāo)僅僅在其他國家、地區(qū)等具有較高知名度，但依據(jù)訴爭商標(biāo)申請日前的實(shí)際使用情況，不能為中國境內(nèi)相關(guān)公眾所熟知的，也不能被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。所以O(shè)penAI公司要利用馳名商標(biāo)保護(hù)規(guī)則維權(quán)已經(jīng)注冊或通過初審的ChatGPT商標(biāo)，難度極大。

三、部分通過初審的商標(biāo)侵犯OpenAI的LOGO著作權(quán)

是OpenAI公司的LOGO，這個(gè)LOGO如果是人工設(shè)計(jì)而非人工智能生成的，屬于美術(shù)作品，受《著作權(quán)法》保護(hù)。筆者注意到，部分通過初審的ChatGPT商標(biāo)將該LOGO作為了商標(biāo)的圖形，根據(jù)我國《商標(biāo)法》第三十二條第一款規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。著作權(quán)也是在先權(quán)利的一種，所以O(shè)penAI可以主張這些商標(biāo)侵犯其著作權(quán)對其進(jìn)行商標(biāo)異議。下面是ChatGPT提供的LOGO的設(shè)計(jì)思路。

有朋友可能會(huì)問，OpenAI是外國公司，我國也保護(hù)其著作權(quán)嗎？答案是肯定的，我國和美國均為《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》締約國，故互相保護(hù)對方國民的著作權(quán)。根據(jù)最高院商標(biāo)確權(quán)司法解釋，如果OpenAI認(rèn)定其LOGO為《著作權(quán)法》意義上的美術(shù)作品的，其應(yīng)當(dāng)提供著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)，如涉及商標(biāo)標(biāo)志的設(shè)計(jì)底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭商標(biāo)申請日之前的著作權(quán)登記證書等作為證明。

四、部分申請人涉嫌囤積商標(biāo)

筆者注意到，ChatGPT作為一個(gè)熱門詞，國內(nèi)有不少公司進(jìn)行了大量申請，其中的一些公司也批量在多個(gè)類別上進(jìn)行了其他名稱的商標(biāo)申請，如果這些申請并非以使用為目的，則OpenAI公司可以以涉嫌囤積商標(biāo)，違反誠實(shí)信用原則，擾亂了正常的商標(biāo)注冊管理秩序，不具備注冊商標(biāo)應(yīng)有的正當(dāng)性，有損公平競爭的市場秩序?yàn)橛?，要求國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回或者無效這些商標(biāo)。法律依據(jù)是《商標(biāo)法》第四條第一款第二句，不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

五、OpenAI申請的ChatGPT商標(biāo)有點(diǎn)懸

前文已述，OpenAI在我國申請了第9、42類的“ChatGPT”商標(biāo)。ChatGPT一詞本身有自然含義用在人工智能相關(guān)服務(wù)的顯著性較弱，這可能會(huì)給OpenAI在國內(nèi)的申請?jiān)斐珊艽蟮穆闊?/p>

ChatGPT為英文Chat Generative Pre-trained Transformer的縮寫，意為：聊天生成預(yù)訓(xùn)練Transformer，而Transformer則是深度學(xué)習(xí)中的三種常用的特征提取網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)之一[1]，另兩種是CNN、RNN。也就是說，ChatGPT這個(gè)詞是一種人工智能服務(wù)模式描述的縮寫。

所以，哪怕OpenAI公司的“ChatGPT”商標(biāo)申請?jiān)诘?和42類通過審查獲得注冊的。任何人都可以以這個(gè)名稱不具有顯著性對其提起無效，根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條，僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊。如果可以證明該名稱不具有顯著性，國家知識產(chǎn)權(quán)局是有可能對其無效的。

但具有諷刺意味的是，ChatGPT一詞用到本文之前提到的醫(yī)藥、機(jī)械等十多個(gè)其他類別上，倒是具有顯著性的，到時(shí)候OpenAI自己的“ChatGPT”商標(biāo)被無效，他人在其他類別上申請的“ChatGPT”商標(biāo)倒是可以繼續(xù)獲得注冊，這就比較諷刺了。

究其原因，還是使用證據(jù)問題，如果OpenAI按我國的合規(guī)流程，為ChatGPT做人工智能算法備案，在國內(nèi)進(jìn)行使用，那其將憑借出色的技術(shù)能力獲得較高的聲譽(yù)，此時(shí)，其說不定可以依據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第二款的規(guī)定，僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志，經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。而獲得商標(biāo)注冊。

綜上，雖然OpenAI作為ChatGPT的發(fā)明人，打擊他人搭便車的搶注行為有一定的正當(dāng)性，但由于其未在中國國內(nèi)有就ChatGPT有相應(yīng)的使用行為，所以商標(biāo)保護(hù)困難很大。作為ChatGPT的用戶，筆者還是希望其能早日進(jìn)入中國運(yùn)營，讓國內(nèi)用戶能通過正常訪問途徑就可以體驗(yàn)全球領(lǐng)先的人工智能服務(wù)。

本文作者：游云庭，上海大邦律師事務(wù)所高級合伙人，知識產(chǎn)權(quán)律師。本文僅代表作者觀點(diǎn)。

[1]https://www.yuque.com/meta95/hmc3l4/dp2fwwka7ht744ih?singleDoc#