日常生活中的談話變成手機廣告的情況估計多數(shù)朋友都會碰到，最近，全世界對于監(jiān)聽投放廣告有了新的認識，因為美國一家公司的營銷計劃詳細披露了怎樣利用手機竊聽用戶，再結合人工智能投放廣告，然后這個事情被媒體曝光了[i]。今天就來聊聊，根據(jù)我國法律，此類“更聰明”廣告的廣告商，會有怎樣的個人信息和隱私方面的法律責任。

一、CMG如何實現(xiàn)對用戶通話的監(jiān)聽并進行精準廣告推送？

美國一家名為Cox Media Group(CMG)的營銷機構在其營銷計劃書中主動承認使用“主動聆聽”（Active-Listening）軟件，該軟件通過智能設備的麥克風收集用戶的語音數(shù)據(jù)，并將其用于定向投放Facebook和谷歌廣告。該計劃書透露，CMG的數(shù)據(jù)來源超過470個，涵蓋了谷歌、LinkedIn、Facebook、亞馬遜等平臺。根據(jù)CMG計劃書和官方網(wǎng)站所展示的信息，我們對CMG手機監(jiān)聽和精準廣告推送的過程進行了如下總結：

1. 確定產(chǎn)品及服務相關的表現(xiàn)最佳的關鍵詞；

2. 從目標地理位置開始主動聆聽，即通過智能設備（和麥克風）實時監(jiān)控用戶的對話和在線行為，實時捕捉用戶意圖；

3. 利用人工智能從470個數(shù)據(jù)源中收集和分析信息，以識別潛在的目標受眾；

4. 結合語音數(shù)據(jù)和行為數(shù)據(jù)，初步識別市場中的消費者；

5. 根據(jù)產(chǎn)品和服務特性，在特定范圍內(nèi)創(chuàng)建詳細的受眾列表；

6. 將受眾列表用于廣告投放平臺，實現(xiàn)精準廣告推送。

二、類似的情況是否也可能在國內(nèi)發(fā)生？

非?？隙ǖ鼗卮穑堑?，“主動聆聽”也可能發(fā)生在我們身邊，且國內(nèi)也頻繁出現(xiàn)類似事件。例如與同事討論哪種月餅更美味，過會兒打開購物應用時，就可能看到月餅的廣告或推薦。這不禁讓人懷疑，手機應用程序是否在“偷聽”我們的對話。

實際上，從技術角度來看，手機應用程序對用戶進行監(jiān)聽并非難事，這里僅舉筆者所知的兩種情況。第一種情況是目前常見的通過麥克風實現(xiàn)，即手機軟件利用麥克風收集用戶的語音數(shù)據(jù)，正如本次美媒報道的CMG“主動監(jiān)聽”新聞；第二種情況則更為隱蔽，通過側信道技術實現(xiàn)，如利用手機中的陀螺儀、加速計等其他傳感器獲取數(shù)據(jù)，進而通過深度學習等方法恢復語音數(shù)據(jù)[ii]，因為它不需要直接訪問麥克風，且更難以被用戶察覺。

三、用戶協(xié)議明確披露后，監(jiān)聽形式是否就具備了合法性？

智能手機上的應用一般會要求用戶點擊同意用戶協(xié)議和隱私協(xié)議，如果應用服務商在用戶協(xié)議里披露了可能監(jiān)聽用戶的情況（一般用語會比較隱晦），這個是不是就合法了。

答案是否定的，根據(jù)《中華人民共和國網(wǎng)絡安全法》和《個人信息保護法》等法律法規(guī)的規(guī)定，應用程序和服務提供商在收集和使用個人信息時必須遵循合法、正當、必要的原則，并且必須取得用戶的明確同意。應用程序不得超出用戶同意的范圍收集個人信息，也不得通過欺騙、誤導等手段獲取用戶同意。

因此，即使用戶協(xié)議中明確披露了監(jiān)聽行為，如果這種行為違反了正當、必要原則獲取非必要授權，或者用戶同意并非完全自愿，以此收集并使用用戶個人信息或侵犯用戶隱私，那應用程序和服務提供商仍然可能面臨法律責任。

在實踐中，監(jiān)管機構會對涉嫌侵犯用戶隱私權的行為進行調查，并根據(jù)調查結果采取相應的法律措施。從2019年12月19日,工信部通報侵害用戶權益行為App開始，截至目前共通報42批，涉及多款存在超范圍收集個人信息、違規(guī)使用個人信息的APP及SDK進行了通報和處罰。筆者相信肯定有竊聽引發(fā)的，雖然工信部的通報比較簡要，單看通報內(nèi)容還沒辦法找出來具體涉及竊聽問題的服務商。

四、可能涉及的違法點有哪些？

假設CMG的行為發(fā)生在國內(nèi)，其可能侵犯了用戶的隱私權和個人信息，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

1. 涉嫌侵犯用戶隱私權

《民法典》第一千零三十二條規(guī)定，自然人享有隱私權，任何組織或者個人不得以刺探、侵擾、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權。隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。CMG未經(jīng)用戶同意偷聽用戶說話，顯然屬于侵擾他人的私人生活安寧，侵犯了用戶的隱私權。

2. 涉嫌非法收集用戶的個人信息

CMG的行為涉嫌以“竊取或者以非法方式獲取數(shù)據(jù)”，這具體包括：

(1)利用智能設備軟件非法監(jiān)聽用戶通話內(nèi)容，實時捕獲關鍵詞，竊取用戶個人信息；（涉嫌在未經(jīng)用戶同意的情況下擅自收集其通信內(nèi)容、地理位置等）

分析：盡管CMG稱其“主動監(jiān)聽”行為合法，理由是CMG已通過（在下載或更新應用時同意了包含“主動聆聽”條款的）協(xié)議獲得用戶授權。然而，實際操作中，一些應用程序可能會利用用戶對隱私政策的忽視或不理解，通過模糊的表述或復雜的條款來規(guī)避責任，從而獲得超范圍收集個人信息的權限，并獲得用戶的授權。

(2)從多個第三方數(shù)據(jù)源獲取用戶的信息或數(shù)據(jù)，可能會以非正當手段獲取用戶個人信息。（涉嫌未經(jīng)授權非法獲取用戶個人信息）

分析：CMG通過結合多個數(shù)據(jù)的匹配，是能夠識別出特定用戶的個人信息或敏感個人信息，并未能徹底消除個人信息的可識別性，屬于從第三方獲得用戶的個人信息。因此，CMG從第三方獲取、收集和使用這些信息的行為可能涉嫌未經(jīng)授權非法獲取用戶個人信息。

3. 涉嫌非法處理用戶的個人信息

CMG涉嫌非法處理用戶的個人信息，具體表現(xiàn)為：

(1)通過人工智能對從470多個來源的語音數(shù)據(jù)進行分析，即利用大數(shù)據(jù)對用戶進行用戶畫像；

(2)結合語言數(shù)據(jù)和產(chǎn)品服務，識別潛在購買者，創(chuàng)建基于個人信息的受眾列表，即通過用戶畫像結合個人信息和敏感個人信息（如位置、愛好、需求等）進行分類；

(3)將受眾列表用于廣告投放平臺，實現(xiàn)針對性地推送廣告。

CMG通過“主動聆聽”的通信內(nèi)容，并結合多個來源，對數(shù)據(jù)的分析，以識別的自然人有關的各種信息，建立“受眾列表”，這些信息可能屬于個人信息和敏感個人信息的范疇。我國《個人信息保護法》規(guī)定，處理個人信息應當遵循合法、正當、必要和誠信原則，不得通過誤導、欺詐、脅迫等方式處理個人信息。

盡管CMG聲稱其目標是為了提供更精確的服務，但其實在未獲得充分授權的情況下，對用戶數(shù)據(jù)進行了深入挖掘和分析，這違反了數(shù)據(jù)處理的合法性、公正性和必要性等基本原則，從根本上侵犯了用戶的隱私權，并導致了用戶的個人信息被濫用。

本文作者：游云庭，上海大邦律師事務所高級合伙人，知識產(chǎn)權律師。汪婷，上海大邦律師事務所高級顧問。本文僅代表作者觀點。

[i] https://www.dailymail.co.uk/sciencetech/article-13805393/Facebook-partner-brags-listening-phones-microphone-serve-ads.html

[ii] https://finance.sina.com.cn/tech/discovery/2024-10-15/doc-incsrqpw7568882.shtml