今年以來，商務(wù)部、海關(guān)總署、公安部等多部門密集發(fā)聲，將把兩用物項出口走私列為打擊重點。2025年7月19日，國家出口管制工作協(xié)調(diào)機制辦公室在廣西召開專項行動推進會，釋放“對戰(zhàn)略礦產(chǎn)走私出口零容忍、出重拳”的明確信號。近期，在此高壓態(tài)勢下，如何準確區(qū)分“違規(guī)行為”與“走私行為”，成為企業(yè)與執(zhí)法機關(guān)共同關(guān)注的焦點。筆者選取津東疆關(guān)緝違字〔2025〕83號“無證出口鉍錠僅受行政處罰”一案，通過拆解事實、比對要件，旨在厘清“未經(jīng)許可出口管制物項”的行政違法邊界與走私犯罪的入罪門檻。

一、案例介紹

2024年11月25日，當事人委托深圳市某進出口有限公司向天津東疆海關(guān)申報出口金屬鉍20.44噸，申報稅號8106101011，監(jiān)管證件代碼“3”，須提交《兩用物項和技術(shù)出口許可證》，申報總價224840美元，申報目的國為印度。海關(guān)經(jīng)查驗確認：出口實物為金屬鉍錠，系《兩用物項出口管制清單》列明的管制物項；當事人無法提供許可證。最后因當事人積極配合調(diào)查、認錯認罰并主動辦理退關(guān)，東疆海關(guān)認定其具有法定減輕情節(jié)，依據(jù)《出口管制法》第三十四條處以罰款人民幣50萬元。

二、處罰依據(jù)

1.《出口管制法》第十二條：國家對管制物項的出口實行許可制度。出口管制清單所列管制物項或者臨時管制物項，出口經(jīng)營者應(yīng)當向國家出口管制管理部門申請許可?！?/p>

2.《出口管制法》第三十四條：出口經(jīng)營者有下列行為之一的，責令停止違法行為，沒收違法所得，違法經(jīng)營額五十萬元以上的，并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的，并處五十萬元以上五百萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格：（一）未經(jīng)許可擅自出口管制物項；……

3.《行政處罰法》第三十二條：當事人有下列情形之一，應(yīng)當從輕或者減輕行政處罰：（一）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；……

綜合上述規(guī)定可知，出口管制物項須持證放行，無證出口的，海關(guān)應(yīng)責令停止違法行為、沒收違法所得，并處貨值5至10倍罰款。及時改正、主動消除危害的，可依法減輕處罰。本案貨值160.07萬元，行為人已退關(guān)并認錯，海關(guān)遂在法定最低倍數(shù)以下減輕處罰，處以50萬元罰款。

三、律師評析

本案中，海關(guān)明確將案涉物證出口行為定性為行政違法，而非走私犯罪?？芍?，無證出口并不能等同于走私。那么，其界限何在？以下將結(jié)合《海關(guān)法》《出口管制法》和 《行政處罰法》等法律法規(guī)進行分析。

（一）為什么只作行政處罰？

1.行為性質(zhì)屬于違反海關(guān)規(guī)定行為

上述案例中的當事人如實申報了品名、稅號、數(shù)量、價格及最終用戶，僅因未提交許可證導致申報項目不完整，屬于“申報不實”而非“偽報”或“瞞報”，屬于違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為。

2.競合違法行為擇一重處以及特別法優(yōu)先

對于出口經(jīng)營者未經(jīng)許可擅自出口管制物項的行為，既違反了出口管制法的規(guī)定，同時也構(gòu)成《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》第十四條規(guī)定的違規(guī)行為，依據(jù)《行政處罰法》屬于競合違法行為，應(yīng)擇一重論處。

《行政處罰法》第二十九條規(guī)定：“……同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。”該條文明確了競合違法行為應(yīng)擇一重論處，此其一。其二，兩用物項許可證屬于許可證件管理中的一部分，《兩用物項出口管制條例》作為特殊法，應(yīng)優(yōu)先于《海關(guān)行政處罰實施條例》進行適用。

3.無逃避海關(guān)監(jiān)管情節(jié)

無虛假單證、無夾藏等情節(jié)，不具備《海關(guān)法》第八十二條規(guī)定的走私行為所要求的“逃避海關(guān)監(jiān)管”的構(gòu)成要件。

（二）該行為有可能構(gòu)成走私犯罪嗎？

1.客觀方面

走私犯罪侵害的法益是海關(guān)監(jiān)管秩序和國家對特定貨物的禁止性或者限制性管理秩序。走私犯罪的前提是存在走私行為，而構(gòu)成走私行為核心在于“逃避海關(guān)監(jiān)管”的積極作為，如偽報、瞞報、闖關(guān)、繞關(guān)等。本案中，涉案貨物鉍錠雖被列入管制清單，但行為人已向海關(guān)如實申報品名和稅則號列，僅系消極未提交許可證，海關(guān)仍能憑申報信息鎖定貨物，不符合逃避特征，故其雖影響國家許可證件管理，但并未逃避海關(guān)監(jiān)管。

2.主觀方面

走私罪要求直接故意，且通常伴隨偷逃稅款或規(guī)避許可限制的目的。而案例之中當事人主動配合、認錯認罰，亦未實施任何欺騙手段，難以推定其具有走私故意。

四、小結(jié)

津東疆關(guān)緝違字〔2025〕83號處罰案清晰表明：

1.對“無證但如實申報”的出口管制物項，行政機關(guān)通常以《出口管制法》第34條作行政處罰；

2.若行為人同時具有偽報、瞞報、闖關(guān)、繞關(guān)等積極逃避監(jiān)管行為，執(zhí)法機關(guān)則會考慮上升為走私犯罪。

本案為行政違法與刑事犯罪之界分提供了典型判例:違規(guī)不必然等同于走私犯罪，如實申報足以阻卻“逃避海關(guān)監(jiān)管”之走私主觀故意。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所 海關(guān)財稅團隊 謝婷婷律師