一本隨時(shí)可用的法律實(shí)務(wù)書

析民法原理，解疑難案例

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授辦案經(jīng)驗(yàn)，傳實(shí)務(wù)技能

理論+案例+經(jīng)驗(yàn)+技巧

圖書信息

《隋彭生: 律師民法業(yè)務(wù)思維（第二版）》

作者：隋彭生 著

ISBN：978-7-5764-2135-4

定價(jià)：48元

中國政法大學(xué)出版社2025年7月

作者簡介

隋彭生中國政法大學(xué)教授，在公司法、物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法領(lǐng)域取得了顯著研究成果，目前已在《中國法學(xué)》《政法論壇》《政治與法律》《人民法院報(bào)》《法商研究》等核心刊物上發(fā)表論文數(shù)十篇，出版?zhèn)€人專著或主編高等院校教材近二十部。

本書主題

本書以“案例+技巧”的分析模式展開，又增加了對最新司法解釋的理論分析及實(shí)務(wù)建議。本書的主人公是張男、李女，張三、李四，甲乙丙丁，他們會卷進(jìn)錯(cuò)綜復(fù)雜的法律糾紛，會選擇走向不一的解決路徑，也會嘗到各式各樣的法律之果。但糾紛背后是隱藏的法律關(guān)系，路徑背后是暗含的辦案技巧，結(jié)果背后是隱含的法律思維。于是，律師建議可以幫助主人公走出困境，而法律思維則會成為律師的制勝法寶。

本書不僅致力于表達(dá)一種知識，也致力于幫人打開思路，既傳達(dá)民法理論與實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，又為律師提供處理民法業(yè)務(wù)難題的思路，同時(shí)本書對法學(xué)專業(yè)學(xué)生進(jìn)一步研習(xí)民法理論也有重要參考價(jià)值，可謂理論與實(shí)踐價(jià)值兼?zhèn)洹?/p>

內(nèi)文試讀

目 錄

第二版前言… 001

前言… 002

引用主要法律、司法解釋簡稱… 003

第一部分合同的起草、設(shè)計(jì)、審查… 001

第一節(jié)概述… 001

合同審查提綱（1） … 001

律師代寫合同，名稱的選擇很重要（2） … 005

談?wù)労贤男问綄彶榕c實(shí)質(zhì)審查（３）… 007

律師對合同進(jìn)行形式審查的八項(xiàng)注意（４）… 009

合同書的形式審查（5） … 011

補(bǔ)充協(xié)議審查的九項(xiàng)注意（6） … 015

關(guān)于衡平（7） … 016

容納規(guī)則（8） … 017

合同的事先審查（9） … 017

格式免責(zé)提示條款最好手寫（10） … 018

優(yōu)等懸賞廣告的設(shè)計(jì)（11） … 019

起草合同時(shí)，如何排除可預(yù)見規(guī)則的適用？（12） … 020

一份協(xié)議書，兩個(gè)法律關(guān)系（13） … 021

合同的性質(zhì)可以特約（14） … 022

合同的性質(zhì)可以更新（15） … 023

可以針對無效合同簽訂和解協(xié)議（16） … 024

略談企業(yè)合同臺賬（17） … 025

第二節(jié)若干技術(shù)問題… 026

合同書簽字、蓋章的幾個(gè)具體問題(１) … 026

使用私刻公章，效力如何？（２）… 026

一般不要接受私人章（３）… 027

加蓋印章或簽字、按指印與合同成立的關(guān)系（4） … 027

合同書的結(jié)構(gòu)（5） … 029

合同書上的聯(lián)系方式（6） … 030

慎用法言法語（7） … 030

合同用詞要準(zhǔn)確（8） … 031

慎用委托二字（9） … 031

手寫體與印刷體（10） … 031

小寫之后有大寫（11） … 032

有優(yōu)勢的文本（12） … 032

格式條款合同與合同示范文本的區(qū)別及采用（13） … 033

條款的暫付闕如與預(yù)約（14） … 034

區(qū)分預(yù)約與本約，可以避免可得利益的賠償（15） … 034

主從合同合二為一（16） … 036

抓大放?。?7） … 036

由合同簽訂地法院管轄的約定，應(yīng)當(dāng)具體（18） … 036

一種技巧：抵銷成就條件（19） … 037

審查以物抵債協(xié)議，重點(diǎn)在其對原債務(wù)的效力（20） … 037

第三節(jié)合同的解除… 040

約定形成權(quán)（１）… 040

約定解除權(quán)，要特別注意的一點(diǎn)（２）… 041

約定解除權(quán)，應(yīng)當(dāng)將條件具體化（３）… 041

解除權(quán)的特約（４）… 042

合同解除條款的程序性設(shè)計(jì)（５）… 043

合同的履行期與終止期（６）… 043

第四節(jié)各類合同的起草、設(shè)計(jì)、審查… 044

第一目買賣合同… 044

審查樣品與相應(yīng)條款是否一致（１）… 044

改變諾成合同的性質(zhì)（２）… 045

檢驗(yàn)期間過短的法律風(fēng)險(xiǎn)（３）… 045

避免商事留置的一個(gè)技術(shù)性方法（４）… 046

第二目贈與合同… 047

附負(fù)擔(dān)贈與合同的設(shè)計(jì)（１）… 047

可否將贈與合同約定為實(shí)踐合同（２）… 049

第三目借款合同與使用借貸合同… 049

借款期限的設(shè)計(jì)與訴訟時(shí)效（１）… 049

扣劃的約定（２）… 050

使用借貸合同審查的兩個(gè)點(diǎn)（３）… 050

第四目租賃合同… 051

租賃合同審查的十個(gè)具體問題（1） … 051

租賃合同解除權(quán)的一個(gè)特殊設(shè)計(jì)（２）… 052

表明租賃合同性質(zhì)的標(biāo)題（３）… 053

場地租賃合同與保管合同的區(qū)分（４）… 053

“延長”租賃合同期限的更新（５） … 054

定期還是不定期（６）… 055

轉(zhuǎn)租與分租：兩個(gè)條款（７）… 055

宜約定侵害房屋承租人優(yōu)先購買權(quán)的違約責(zé)任（８）… 056

優(yōu)先承租權(quán)的約定（９）… 056

第五目承攬合同… 057

承攬合同性質(zhì)審查的一個(gè)“點(diǎn)”（1） … 057

承攬合同可以約定著作權(quán)的歸屬（２）… 058

第六目技術(shù)合同… 059

技術(shù)合同起草、審查的兩個(gè)重點(diǎn)… 059

第七目委托合同、中介合同… 064

演出經(jīng)紀(jì)合同要注重保護(hù)演員（１）… 064

引起爭論的一句話（２）… 064

第八目和解協(xié)議… 065

起草和解協(xié)議的注意事項(xiàng)（1） … 065

和解協(xié)議效力的設(shè)計(jì)（2） … 066

和解協(xié)議審查的重中之重（３）… 067

和解協(xié)議，要注重設(shè)定條件（４）… 067

附隨意條件的和解協(xié)議（５）… 068

第九目遺贈扶養(yǎng)協(xié)議… 069

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議審查的五個(gè)點(diǎn)… 069

第十目夫妻忠誠協(xié)議… 070

夫妻忠誠協(xié)議可以發(fā)生效力嗎？（１）… 070

夫妻忠誠協(xié)議的設(shè)計(jì)技巧（２）… 070

婚外同居“散伙”時(shí)，“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議”的設(shè)計(jì)（３） … 071

第十一目擔(dān)保合同… 072

第一分目保證合同… 072

保證合同設(shè)計(jì)和審查的核心（1） … 072

起草、審查保證合同應(yīng)注意的一個(gè)術(shù)語（２）… 074

簽字人之前要有定語（３）… 075

保證的保證（４）… 075

對“變更”的審查（５） … 076

最高額保證合同的保證期間（6） … 077

第二分目定金合同… 077

定金合同的起草與審查（1） … 077

定金合同審查的五個(gè)點(diǎn)（２）… 080

明確定金的性質(zhì)（３）… 081

第三分目抵押合同… 081

簽訂動產(chǎn)抵押合同的一個(gè)技巧（1） … 081

簽訂不動產(chǎn)抵押合同的一個(gè)技巧（２）… 082

抵押雙保險(xiǎn)的一個(gè)技巧（３）… 083

抵押雙保險(xiǎn)技巧及擔(dān)保陷阱（４）… 083

抵押與質(zhì)押的競合（5） … 084

不要寫抵押期間（6） … 085

抵押登記時(shí)間的把握（7） … 085

為浮動抵押加一把鎖（8） … 086

宜將從物寫入抵押合同（9） … 087

商鋪抵押的一個(gè)特殊風(fēng)險(xiǎn)（10） … 088

要注意界定最高額抵押的擔(dān)保范圍（11） … 088

第四分目質(zhì)押合同… 089

界定質(zhì)物，要寫收條（１）… 089

物由第三人占有時(shí)，宜設(shè)計(jì)為抵押（２）… 090

保證金不能質(zhì)押（３）… 090

要審查抵押、質(zhì)押合同有無流押、流質(zhì)條款（４）… 091

第五分目股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同… 093

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同審查的三大要點(diǎn)… 093

第二部分合同編… 096

第一節(jié)要約、承諾… 096

不可撤銷的要約（１）… 096

要約人與受要約人的博弈（２）… 099

別忘了發(fā)否認(rèn)通知（３）… 100

鏡像規(guī)則的例外（４）… 101

第二節(jié)合同的類型… 102

就要式合同達(dá)成的口頭協(xié)議（1） … 102

諾成合同與實(shí)踐合同的轉(zhuǎn)換（2） … 104

保管合同的“另有約定”（3） … 105

預(yù)約和本約（4） … 105

單務(wù)預(yù)約與雙務(wù)預(yù)約（５）… 108

談射幸合同（6） … 108

主合同、從合同和委托合同（7） … 109

互易的法律適用（8） … 111

以物易物與買賣合同有何不同？（9） … 113

寄養(yǎng)馬匹合同的性質(zhì)（10） … 113

餐飲合同是無名合同嗎？（11） … 114

第三節(jié)合同的效力… 115

合同附條件的好處（1） … 115

“背靠背”條款的兩種處理方法（2） … 116

以射幸合同為例談給付附條件（3） … 119

容忍委托授權(quán)（4） … 120

判斷相對人非善意的一個(gè)細(xì)節(jié)（5） … 121

委托代理合同、委托授權(quán)與代理行為（6） … 122

冒名合同的效力（7） … 123

何人何時(shí)可以主張合同無效？（8） … 124

存在仲裁協(xié)議而有權(quán)起訴一例（9） … 126

自己代理訂立的合同是可追認(rèn)的合同（10） … 127

買賣“賭石”可否構(gòu)成重大誤解？（11） … 129

贈與房屋，受贈與人不是親兒子，是否構(gòu)成重大誤解？（12） … 129

商品標(biāo)價(jià)錯(cuò)誤可否構(gòu)成重大誤解？（1３） … 131

三種合同對顯失公平規(guī)則的排斥（1４） … 131

要約邀請與欺詐的構(gòu)成（1５） … 132

商業(yè)吹噓與合同欺詐（１６）… 133

第四節(jié)債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)與債務(wù)加入… 134

債權(quán)人代位權(quán)：民法上的一條斜路（1） … 134

如何達(dá)到撤銷權(quán)與代位權(quán)組合的效果（2） … 136

債務(wù)加入一例（3） … 137

第五節(jié)合同的變更與解除… 138

變更協(xié)議和催告通知應(yīng)當(dāng)注意的問題（1） … 138

合同解除的“五個(gè)不受影響”（2） … 139

合同解除不需要催告的情形（3） … 142

附解除權(quán)的合同與附解除條件的合同（4） … 142

合同解除時(shí)的違約責(zé)任與不解除時(shí)的違約責(zé)任（5） … 144

合同解除后還能要求賠償可得利益嗎？（6） … 145

無解除權(quán)人通知相對人解除合同的法律后果（7） … 147

第六節(jié)違約責(zé)任… 149

損益相抵規(guī)則（1） … 149

損益相抵，違約人的一種抗辯（2） … 150

可得利益損失賠償之可預(yù)見規(guī)則（3） … 151

可得利益損失賠償之減損規(guī)則（4） … 153

雙方違約與過錯(cuò)相抵（５）… 154

約定違約金的好處（６）… 156

違約金性質(zhì)、數(shù)量的設(shè)計(jì)（７）… 156

免責(zé)抗辯及違約金調(diào)整釋明（８）… 157

第七節(jié)合同的解釋… 159

合同的文義解釋規(guī)則（1） … 159

合同的整體解釋規(guī)則（2） … 161

按合同性質(zhì)和目的解釋的規(guī)則（3） … 162

按交易習(xí)慣解釋的規(guī)則（4） … 163

按有效解釋規(guī)則、無償合同有利于債務(wù)人的解釋規(guī)則（5） … 164

有償合同有利于債權(quán)人的解釋規(guī)則（6） … 165

第八節(jié)買賣合同… 167

物的適用性擔(dān)保義務(wù)（1） … 167

買受人對多交標(biāo)的物的無償保管及一般過失免責(zé)（2） … 169

普通動產(chǎn)的一物多賣（3） … 170

分期付款買賣與所有權(quán)保留買賣的競合（４）… 172

“主觀特定物”的好處（5） … 173

瑕疵擔(dān)保責(zé)任減免的特約（6） … 175

動產(chǎn)所有權(quán)保留買賣的幾個(gè)問題（7） … 177

第三人善意取得，出賣人喪失取回權(quán)（8） … 178

質(zhì)押時(shí)，出賣人取回權(quán)的喪失（9） … 179

有償轉(zhuǎn)讓權(quán)利的合同可以參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定（10） … 180

第九節(jié)贈與合同… 181

為什么要把贈與合同規(guī)定為諾成合同（1） … 181

動機(jī)如何，不影響贈與的效力（2） … 182

死因贈與（3） … 183

為什么要賦予贈與人任意撤銷權(quán)（4） … 184

贈與標(biāo)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的移轉(zhuǎn)與任意撤銷權(quán)的行使（5） … 185

贈與人撤銷權(quán)的客體（6） … 186

債權(quán)人保全撤銷權(quán)與贈與人任意撤銷權(quán)（7） … 187

贈與人法定任意撤銷權(quán)與其法定事由撤銷權(quán)的關(guān)系（8） … 188

贈與人任意撤銷權(quán)與可撤銷合同之撤銷權(quán)的關(guān)系（9） … 189

贈與動產(chǎn)的觀念交付（10） … 190

“贈與欠條”或“情侶欠條”不構(gòu)成觀念交付（11） … 191

以占有改定排除贈與人的任意撤銷權(quán)（12） … 192

就被繼承人債務(wù)的清償達(dá)成合意，是否構(gòu)成道德義務(wù)性質(zhì)的贈與？（13） … 194

夫妻之間的贈與（14） … 194

對子女的贈與是否構(gòu)成道德義務(wù)性質(zhì)的贈與？（15） … 195

對兒媳的贈與是否構(gòu)成道德義務(wù)性質(zhì)的贈與？（16） … 196

繼承人如何撤銷被繼承人贈與情人的房產(chǎn)（17） … 197

經(jīng)過公證的贈與（18） … 198

贈與人死亡，繼承人可否撤銷贈與（19） … 199

受贈人死亡與任意撤銷權(quán)（20） … 200

贈與合同撤銷后自始失去效力（21） … 200

贈與合同撤銷后用益價(jià)值的保留（22） … 201

債務(wù)免除與任意撤銷權(quán)（23） … 203

附生效條件的贈與能否任意撤銷？（24） … 203

附負(fù)擔(dān)的贈與，贈與人是否有任意撤銷權(quán)？（25） … 204

贈與人通知受贈人抵銷的情形（26） … 205

債權(quán)贈與與贈與人的任意撤銷權(quán)（27） … 205

第十節(jié)保管合同、中介合同… 207

保管合同實(shí)踐性解說（1） … 207

消費(fèi)保管合同（2） … 208

媒介中介的雙重法律關(guān)系（3） … 209

第十一節(jié)和解協(xié)議… 211

最常見的無名合同（1） … 211

和解協(xié)議中，被違約人的抉擇（2） … 212

和解協(xié)議確定的賠償額高了，能否撤銷（3） … 213

附生效條件的和解協(xié)議（4） … 213

保證人王二麻子說，看我的面子?。ǎ担?214

律師應(yīng)當(dāng)掌握的一道司法考試真題（６）… 215

更新與和解協(xié)議的區(qū)別（７）… 217

第十二節(jié)定金合同… 217

對定金的錯(cuò)誤分類（１）… 217

立約定金與“猶豫定金”（２） … 218

立約定金一例（３）… 219

本案意外事件不適用定金罰則（４）… 220

魚和熊掌，可否兼得？（５）… 221

“三金”的運(yùn)用（6） … 222

六種擔(dān)保金（7） … 223

第三部分用益?zhèn)鶛?quán)… 225

用益?zhèn)鶛?quán)、用益贈與、用益互易、用益對價(jià)、用益侵權(quán)、用益法律關(guān)系、用益權(quán)合同（１）… 225

典權(quán)性質(zhì)的變化（２）… 226

用益權(quán)合同（３）… 227

動產(chǎn)用益質(zhì)權(quán)（４）… 228

實(shí)物用益出資的評估及用益年限（５）… 230

用益互易（６）… 231

用益抵債（７）… 232

第四部分物權(quán)編… 234

第一節(jié)物權(quán)概述… 234

“特定的物”是“特定物”嗎？（1） … 234

天然孳息與法定孳息（2） … 235

天然孳息與從物（３）… 236

物權(quán)優(yōu)于債權(quán)一例（４）… 238

物權(quán)排他效力一瞥（５）… 239

未取得登記的不動產(chǎn)物權(quán)的處分（６）… 240

一物多賣時(shí)的物權(quán)與債權(quán)（７）… 240

第二節(jié)善意取得與動產(chǎn)拋棄… 241

善意取得之“有償”（1） … 241

動產(chǎn)善意取得人何時(shí)為善意？（2） … 242

對自己的動產(chǎn)能否善意取得（3） … 243

帶淚梨花各不同：善意占有與動產(chǎn)善意取得（4） … 244

這只罵人的鸚鵡被善意取得了嗎？（５）… 244

動產(chǎn)善意取得后擔(dān)保權(quán)的存廢（６）… 245

標(biāo)的物中藏有鉆戒，能否以重大誤解為由撤銷？（７）… 246

動產(chǎn)拋棄發(fā)生“錯(cuò)誤”，能否撤銷？（８） … 247

誤把黃金當(dāng)黃銅，可否構(gòu)成重大誤解？（９）… 248

第三節(jié)他物權(quán)… 248

他物權(quán)法律關(guān)系（1） … 248

他物權(quán)人對孳息的收取與取得（2） … 249

質(zhì)權(quán)人收取何種孳息？（3） … 251

表見地役權(quán)一例（4） … 253

混合擔(dān)保時(shí)的責(zé)任（5） … 254

實(shí)行抵押權(quán)適用特別程序（6） … 255

以指示交付設(shè)立后次序質(zhì)權(quán)（7） … 257

定作合同的承攬人不能成立留置權(quán)（8） … 258

第四節(jié)占有及占有媒介關(guān)系… 259

動產(chǎn)善意取得不是善意占有的效力（1） … 259

貨幣的占有與所有同一（２）… 260

間接占有是“裸體”本權(quán)（３） … 261

占有媒介關(guān)系是法律關(guān)系（４）… 262

出租人對次承租人的請求權(quán)及占有媒介關(guān)系連鎖（５）… 264

交付的不同方向（６）… 265

指示交付設(shè)質(zhì)的“三角法律關(guān)系”（７） … 265

占有抗辯權(quán)（８）… 266

第五部分婚姻家庭、繼承編… 268

離婚協(xié)議的三個(gè)具體問題（1） … 268

對離婚逃債，債權(quán)人的撤銷權(quán)（2） … 269

一方的房產(chǎn)，被“加名”“改名”的，在離婚訴訟中應(yīng)如何處理？（3） … 272

父母為雙方購置房屋，在結(jié)婚前出資與在結(jié)婚后出資的不同處理規(guī)則（4） … 276

思辨：無人繼承的遺產(chǎn)先成為無主物嗎？（5） … 280

自書遺囑應(yīng)當(dāng)手寫（6） … 281

必留份與特留份（7） … 282

后老伴在對方以遺囑處分全部財(cái)產(chǎn)后還能拿到遺產(chǎn)嗎？（8） … 283

遺囑：期待權(quán)與既得權(quán)之別（9） … 283

繼承人在被繼承人生前放棄繼承權(quán)的效力（10） … 284

附“既成條件”的放棄遺產(chǎn)的協(xié)議（11） … 285

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的給付（12） … 286

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議雙方有無任意解除權(quán)？（13） … 287

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議扶養(yǎng)人的資格（14） … 288

限制行為能力人可否為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的“遺贈人”（15） … 289

監(jiān)護(hù)人可否代理被監(jiān)護(hù)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議？（16） … 290

贈與、死因贈與、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、遺贈（17） … 290

第六部分侵權(quán)責(zé)任編… 293

準(zhǔn)格言：“侵害一項(xiàng)權(quán)利，產(chǎn)生他項(xiàng)權(quán)利”（1） … 293

認(rèn)定侵權(quán)責(zé)任的相當(dāng)因果關(guān)系（2） … 293

八種違法阻卻事由（３）… 294

緊急避險(xiǎn)：法益的沖突（４）… 295

補(bǔ)充責(zé)任與連帶責(zé)任的區(qū)別（５）… 297

醫(yī)院一般過失能否免責(zé)？（６）… 300

共同危險(xiǎn)行為一例（７）… 300

無意思聯(lián)絡(luò)分別侵權(quán)的按份責(zé)任（８）… 301

高度危險(xiǎn)責(zé)任之一種（９）… 302

對第三人的損害，承攬人與定作人都是過錯(cuò)責(zé)任（10） … 303

動物致害責(zé)任（11） … 304

對有體物的用益侵權(quán)（12） … 306

用益侵權(quán)一例（13） … 307

對作品的用益侵權(quán)（14） … 308

第七部分律師操作… 309

律師拋出觀點(diǎn)的時(shí)機(jī)（1） … 309

債務(wù)人欠缺償債能力，債權(quán)人怎么辦？（2） … 309

不要輕易提出證據(jù)（3） … 311

不同權(quán)利的先后行使（4） … 311

欠條還是收條（5） … 312

強(qiáng)制性規(guī)定的“合法規(guī)避”（6） … 314

律師的一項(xiàng)基本功：發(fā)現(xiàn)合同的默示條款（７）… 315

在競合中選擇（８）… 317

一種風(fēng)險(xiǎn)極大的質(zhì)押（９）… 317

避免舉證責(zé)任的一個(gè)技巧（１０）… 318

無須舉證的階梯式抗辯（１１）… 319

共同危險(xiǎn)行為的舉證問題（１２）… 321

律師要善于發(fā)現(xiàn)或界定當(dāng)事人行使形成權(quán)的行為（１３）… 322

無權(quán)占有人如何打贏官司？（１４）… 324

分析案情時(shí)，應(yīng)注意基礎(chǔ)法律關(guān)系的存在（１５）… 325

此案的突破口在哪里（１６）… 326

本合同以外的人，能否當(dāng)被告（17） … 327

中斷訴訟時(shí)效的技巧（18） … 328

訴訟時(shí)效期間屆滿后，債權(quán)人還有機(jī)會（１9） … 329

通過訂立和解協(xié)議，挽救已過訴訟時(shí)效（20） … 330

“開始的當(dāng)天不算入”（21） … 331

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內(nèi)容來源：第四編輯部

編校排版：信息中心

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