前不久，我的同行楊倩雯律師在公眾號上發(fā)布了一篇文章《》，講述了她幫助一名強(qiáng)奸案的被害人，通過諒解協(xié)商拿到了50萬元賠償?shù)倪^程。

我內(nèi)心其實對楊律師是心生敬佩的，因為在刑事訴訟中，我往往是作為“魔鬼代理人”，站在嫌疑人一方申辯并協(xié)商賠償款項，作為嫌疑人的辯護(hù)律師，想盡辦法降低罪責(zé)及賠償款項。

強(qiáng)奸罪以及強(qiáng)制猥褻罪這兩個罪名很特殊，作為侵犯人身權(quán)利的暴力犯罪，非暴力性的強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻罪往往不會給被害人造成嚴(yán)重的身體損傷，因而被害人在維權(quán)的時候容易出現(xiàn)這樣的窘境：如果不答應(yīng)諒解，那么可能真的一分錢也拿不到。

如果沒有人提醒他們，他們可能真的不知道，會有這樣的后果。

有朋友說可以提起附帶民事訴訟或者另行提起民事訴訟，這種想法其實還是太樂觀了。

首先，非暴力性的性侵案件，賠償大頭往往是精神損失賠償，但精神損失賠償不能在附帶民事訴訟中主張；

其次，刑事案件另行提民事訴訟，能否主張精神損失賠償，存在爭議，但大多數(shù)案例是不支持的；

此外，即便精神損失賠償?shù)闹鲝埍恢С?，支持?jǐn)?shù)額也不高，能有1-2萬的精神損害賠償已經(jīng)是法官很有同情心了。想了解的小伙伴們可以去查一查故意殺人罪的精神損失費，就能知道相比之下強(qiáng)奸犯罪如果支持精神損失費，大概能取到什么標(biāo)準(zhǔn)。

最后，很多嫌疑人自己的財務(wù)情況就是一筆爛賬，完全缺乏賠付能力，對于嫌疑人而言，別說賠個十萬八萬，賠個三五萬還不如在監(jiān)獄里吃多半年到一年的公家飯。

那么，對于被害人而言，想要獲得更高的議價主動權(quán)，應(yīng)該關(guān)注什么？對于嫌疑人家屬而言，想要盡可能用較低的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)獲得諒解，應(yīng)該關(guān)注什么？我認(rèn)為，這立場高度對立的兩方，想要實現(xiàn)訴求，路徑其實都是一致的，就是思考兩個問題：對方需要什么？我能做出什么讓步？

被害人一方需要的是足額的賠償以撫慰傷害，而且嫌疑人不能因為賠償而獲得過輕的刑罰（否則容易有向金錢屈服的觀感，不夠體面）。嫌疑人一方需要的取保候?qū)?、法定刑幅度?nèi)最低量刑甚至緩刑，但是不希望有太高的賠償價格導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)加重。雙方的共同點在于：談成，就能各取所需，談不成，就竹籃打水一場空。

當(dāng)然，現(xiàn)實中，確實有被害人一心求得嫌疑人被重罰，寧愿不接受賠償也要要求嚴(yán)懲，也有嫌疑人自認(rèn)冤枉一分錢也不想賠的，這兩種情況不納入我們的討論范圍。

對于被害人而言，若想爭得更高的賠償數(shù)額，應(yīng)當(dāng)高度關(guān)注三個時間節(jié)點：

第一，報警后的24小時內(nèi)，有一部分有經(jīng)濟(jì)實力的嫌疑人會想要砸重金消災(zāi)，以爭取不立案或者取保。

第二，審查逮捕階段，事關(guān)是否需要繼續(xù)羈押，而且嫌疑人已經(jīng)受了7日之苦，非常想出來（單人單案一般7日移送檢察院）。

第三，審查起訴階段，事關(guān)檢察院羈押必要性審查以及認(rèn)罪認(rèn)罰的量刑建議，都是嫌疑人的刑案痛點。

至于批準(zhǔn)逮捕后的偵查階段、審判階段，如果還沒有達(dá)成諒解，那么嫌疑人一方的賠償意愿往往是比較低的，一般也不會主動溝通，原因在于，從嫌疑人的角度來看，如果此前沒有達(dá)成諒解，說明被害人方諒解意愿不大，要么是賠償報價過高，不具有太大的降低空間，再者，當(dāng)下已經(jīng)失去了跟檢方申請羈押必要性審查和認(rèn)罪認(rèn)罰刑期協(xié)商的最佳時機(jī)，諒解的性價比處于最低值，繼續(xù)溝通的意愿會相對較低。

作為一個辦過無數(shù)強(qiáng)奸案辯護(hù)，為無數(shù)平常百姓眼中的“惡魔”和“惡念”代理過的魔鬼代理人，我給想要協(xié)商諒解的被害人們一點建議：

第一：想清楚自己要的是什么。如果是想要賠償，就要接受“我要作出諒解”“嫌疑人可能會被宣告緩刑或者不起訴”，你不能又想要巨額賠償，又不愿意簽署諒解，如果想不通這一點，就沒法往下談了。

第二：要明確自己的底線，賠償數(shù)額最低底線是多少，并且要明確這個數(shù)額的來源，比如，像楊律師文章 《》中，律師和被害人都知道嫌疑人的薪資情況，因此提出50萬的數(shù)額相對合理（當(dāng)然在大多數(shù)性侵案件是賠不到這么多的）。

第三，充分考慮支付能力，你的底線如果是100萬，但嫌疑人家屬只有15萬的支付能力，那這樣雙方就沒法談，還不如及早移送。

第四：要有股票交易相同的執(zhí)行力：誰低過這個數(shù)字，堅決不接受，達(dá)到這個數(shù)字，不貪，立刻確認(rèn)數(shù)額拿錢出諒解。一定要杜絕非理性期待和猶豫不決錯過最佳時間節(jié)點，否則只能面對放棄掙扎擺爛的嫌疑人家屬。

是不是感覺很殘酷？是不是感覺，我在用一種很平靜、冷酷的字眼去描述被害人受到傷害后的維權(quán)，仿佛是投資甚至投機(jī)交易一般？

是的，沒有錯，這就是正義背后的“代價”，正義不是一個價值，不是一個概念，而是世間所有主體想要實現(xiàn)的自身利益，只有勝者在達(dá)成目的后，才有資格去定義它。

[完]

葉東杭

廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學(xué)院證據(jù)法學(xué)課程校外導(dǎo)師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)經(jīng)驗，曾在經(jīng)辦的多個案件中取得不起訴（無罪）、無強(qiáng)制措施釋放（無罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)?、不批捕取保候?qū)彽碾A段性成果。