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如何避免勞動(dòng)仲裁,與公司協(xié)商解除?

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「問題的提出」

如何避免勞動(dòng)仲裁,與公司協(xié)商解除?

「法律解答」

第一,先要搞清楚誰先提出協(xié)商。

公司提出就兩種情況下:明著要你走人不想付一分錢;愿意給點(diǎn)補(bǔ)償大家好聚好散。這就需要做好功課能夠預(yù)判屬于哪一種,不能陷入自己主觀的認(rèn)識當(dāng)中,而且在實(shí)踐中出現(xiàn)前者還可能是公司減少損失的一種方法——虛張聲勢,并非是真正的不愿意給錢,因?yàn)橛行┕緦Ω邔右约癏R是有績效考核要求。倘若無法預(yù)判公司先提出解除的目的,那么最終吃虧的就是自己。

另外,從法律層面來說,倘若協(xié)商解除是公司提的,除非勞動(dòng)者自愿放棄,否則應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

《勞動(dòng)合同法》第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:
(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的;

當(dāng)然了,實(shí)踐中有一種例外情況。公司掌握了勞動(dòng)者違法違紀(jì)的證據(jù)或勞動(dòng)者知道自己做了違法違紀(jì)的事情可能要被解除,鑒于公司不想鬧出更多不必要的麻煩或其他目的,選擇給勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也是有的,典型的如公司反舞弊中以用來麻痹勞動(dòng)者。

另一方面,勞動(dòng)者提出協(xié)商解除也是可以的,不過情形相對較少。

例如公司搬遷到異地、公司調(diào)崗勞動(dòng)者到偏遠(yuǎn)的郊區(qū)明顯提高了勞動(dòng)者履行勞動(dòng)合同的成本。又例如公司故意且明顯的克扣拖欠勞動(dòng)者工資報(bào)酬。



第二,了解解除的依據(jù)是什么。

不是所有公司提出協(xié)商解除都是違法解除,可以主張2N。想要2N的結(jié)果就是你準(zhǔn)備好去勞動(dòng)仲裁了。(具體可參考,《為什么公司違法解除拿到2N的并不多?》

實(shí)踐中確實(shí)有公司會(huì)給2N,但是極個(gè)別的特殊情況。

譬如張三在甲公司工作時(shí)間不足一年,甲公司認(rèn)為違法解除成本可控于是選擇直接給張三2N,從而違法解除了勞動(dòng)合同。

不過甲公司的做法看起來無懈可擊但實(shí)際上是錯(cuò)誤的。因?yàn)橛萌藛挝贿`法解除勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者既可以主張2N,也可以主張恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系,而后者倘若獲得法院支持,勞動(dòng)者最終獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償就不止2N了,尤其是《勞動(dòng)爭議司法解釋(二)》正式實(shí)施后,勞動(dòng)者主張恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系獲得支持的可能性更高了。

因此,提出要2N只能做為一種策略和手段而不是目的。

想要弄清依據(jù)是什么,可以直接問公司。

這是很常見的教科書式提問:“公司想?yún)f(xié)商解除的法律依據(jù)是什么?”

倘若人事或者老板沒有正面回答就表示對方可能不懂法,也可能對方另有所圖。若單純的表示不能勝任工作的意思,也不用急著認(rèn)為公司就是要違法解除了,因?yàn)槌霈F(xiàn)《勞動(dòng)合同法》第四十條第(一)、(二)項(xiàng)情形時(shí)公司有權(quán)解除勞動(dòng)合同,只不過實(shí)踐中大概率會(huì)把兩重意思混在一起——無論是公司還是勞動(dòng)者都會(huì)犯下這種錯(cuò)誤。只有雙方均明確是哪一種才能盡可能的降低去走仲裁的結(jié)果。

這就意味著倘若公司實(shí)在不想搞清楚或不愿意搞清楚,勞動(dòng)者一廂情愿的想要協(xié)商解除是很難的。畢竟,對法律沒有敬畏之心的管理者是大多數(shù)。此時(shí),則要選擇退而求其次,合理利用維權(quán)手段讓公司回到談判桌。

第三,方法適當(dāng)?shù)奶岢錾暝V與異議。

勞動(dòng)者在協(xié)商解除中往往處于弱勢,畢竟自己要面對的是整個(gè)公司的管理團(tuán)隊(duì),而不是一個(gè)人,倘若提出申訴與異議的方式不當(dāng)就會(huì)給自己后續(xù)申請勞動(dòng)仲裁帶來更不利的結(jié)果,同時(shí)也會(huì)讓公司更有底氣不愿意向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

這里只能講原則無法講方法,因?yàn)榍闆r各異需要綜合判斷。

底線要求:談判就像打撲克,不要輕易的把自己手里的牌用完。倘若在申訴異議中把牌打完了,勞動(dòng)仲裁就沒有牌可以打了,這就是在打攤牌,輸?shù)母怕时銜?huì)直線飚升。

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