一份備案合同，一份實(shí)際履行合同，當(dāng)工程完工后發(fā)包方突然拿出備案合同要求按低價(jià)結(jié)算，你的千萬工程款可能瞬間蒸發(fā)。

2013年初，A科技公司將一棟商用大樓的施工發(fā)包給B施工隊(duì)。雙方經(jīng)過多輪談判，最終簽訂了一份《施工合同》，約定采用固定單價(jià)計(jì)價(jià)方式，并開始實(shí)際施工。

幾個(gè)月后，A公司突然提出：“這個(gè)工程需要辦理建設(shè)部門備案手續(xù)，我們得再簽一份合同。”

于是雙方又簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》，這份合同中的工程單價(jià)明顯低于第一份合同。B施工隊(duì)雖然心存疑慮，但考慮到工程已在進(jìn)行中，只好簽字備案。

工程竣工驗(yàn)收后，雙方進(jìn)入決算階段。A公司突然拿出備案合同：“我們應(yīng)當(dāng)按備案合同結(jié)算，比實(shí)際合同少付300萬元?！盉施工隊(duì)負(fù)責(zé)人當(dāng)場愣住——這相當(dāng)于三年白干。

01 案件關(guān)鍵轉(zhuǎn)折

當(dāng)B施工隊(duì)堅(jiān)持要求按實(shí)際履行的合同結(jié)算時(shí)，A公司一紙?jiān)V狀告到法院，要求按備案合同支付工程款。庭審中，雙方展開了激烈交鋒。

備案合同疑云

A公司主張：備案合同是經(jīng)法定程序登記的正式合同，應(yīng)當(dāng)作為結(jié)算依據(jù)。他們引用最高法院司法解釋：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！?/p>

B施工隊(duì)反駁：本案工程是私營企業(yè)商業(yè)項(xiàng)目，不屬于法定必須招標(biāo)的公共工程。雙方簽訂的第一份合同才是真實(shí)意思表示，備案合同僅為滿足手續(xù)要求而簽訂，從未打算實(shí)際履行。

實(shí)際履行證據(jù)

B施工隊(duì)向法庭提交了關(guān)鍵證據(jù)：

• 工程全過程按第一份合同單價(jià)執(zhí)行的付款記錄

• 施工期間所有工程聯(lián)系單和會(huì)議紀(jì)要

• 監(jiān)理單位出具的實(shí)際施工情況證明

• 材料供應(yīng)商按實(shí)際價(jià)格結(jié)算的憑證

這些證據(jù)形成完整鏈條，證明雙方始終按第一份合同履行權(quán)利義務(wù)。

合同性質(zhì)認(rèn)定

法院重點(diǎn)審查了兩個(gè)核心問題：

1. 案涉工程是否屬于法定必須招標(biāo)項(xiàng)目

2. 哪份合同是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，案涉工程為私營企業(yè)自用商業(yè)樓宇，不涉及公共利益，非國有資金投資，也非國際貸款項(xiàng)目。因此不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的必須招標(biāo)工程范圍。

02 勝訴裁判要旨

法院最終判決：支持B施工隊(duì)訴求，按實(shí)際履行合同結(jié)算工程款。這一結(jié)果的關(guān)鍵在于以下裁判要旨：

公共工程與私益工程區(qū)分原則

“陰陽合同”并存的工程價(jià)款結(jié)算，如果屬于公共工程，應(yīng)以備案的“陽合同”為準(zhǔn)；如果不屬于公共工程，則應(yīng)以當(dāng)事人實(shí)際履行的合同為準(zhǔn)。

法院認(rèn)定本案工程為私營企業(yè)自用商業(yè)項(xiàng)目，不涉及社會(huì)公共利益，因此不適用必須招投標(biāo)項(xiàng)目的特殊規(guī)則。

意思自治原則

《合同法》規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！?/p>

對于非必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，登記備案的合同并不必然作為結(jié)算依據(jù)。應(yīng)當(dāng)探究當(dāng)事人的真實(shí)意思和合同的實(shí)際履行情況確定結(jié)算依據(jù)。

實(shí)際履行優(yōu)先原則

法院查明雙方在施工過程中：

• 始終按第一份合同約定的單價(jià)進(jìn)行進(jìn)度款支付

• 所有工程變更都依據(jù)第一份合同約定的計(jì)價(jià)原則處理

• 竣工驗(yàn)收程序按第一份合同約定執(zhí)行

• 工程管理人員按第一份合同約定配置

這些事實(shí)充分證明第一份合同是雙方實(shí)際履行的合同。

03 被告抗辯三大策略

上海君瀾律師事務(wù)所俞強(qiáng)律師提示：作為此類案件的被告（施工方），可從以下三個(gè)維度構(gòu)建抗辯體系：

策略一：否定備案合同效力

當(dāng)發(fā)現(xiàn)發(fā)包方企圖以備案合同壓價(jià)時(shí)，立即收集證據(jù)證明備案合同并非雙方真實(shí)合意：

• 提供簽約過程中的往來函件、會(huì)議記錄，證明備案合同僅為行政手續(xù)需要

• 調(diào)取備案時(shí)的全套文件，證明備案合同簽訂時(shí)工程已實(shí)質(zhì)開工（如本案簽訂備案合同時(shí)工程已近竣工）

• 申請對合同簽訂時(shí)間進(jìn)行司法鑒定，證明實(shí)際履行合同簽訂在先

• 收集行政機(jī)關(guān)的處罰決定書（如因未招標(biāo)被處罰），證明備案系事后補(bǔ)辦

俞強(qiáng)律師執(zhí)業(yè)十四年來代理建設(shè)工程案件超過百件，發(fā)現(xiàn)90%的“陰陽合同”糾紛中，備案合同簽訂時(shí)間均晚于實(shí)際履行合同。抓住這個(gè)時(shí)間差，往往能一擊制勝。

策略二：證明實(shí)際履行情況

這是最核心的抗辯方向，需形成完整證據(jù)鏈：

1. 財(cái)務(wù)憑證：工程款支付憑證、發(fā)票、完稅證明，證明資金往來按實(shí)際合同執(zhí)行

2. 施工記錄：監(jiān)理日志、施工組織設(shè)計(jì)、材料進(jìn)場報(bào)驗(yàn)單，證明施工標(biāo)準(zhǔn)符合實(shí)際合同約定

3. 變更簽證：所有工程變更均按實(shí)際合同約定的計(jì)價(jià)原則處理

4. 竣工驗(yàn)收：驗(yàn)收程序、質(zhì)量文件與實(shí)際合同約定一致

5. 第三方證據(jù)：材料供應(yīng)商、分包單位等第三方按實(shí)際合同履行的證明

如河南高院案例所示，當(dāng)事人提供《證明》約定“備案合同只作備案使用，不作為結(jié)算依據(jù)”，這份證據(jù)成為逆轉(zhuǎn)案件的關(guān)鍵。

策略三：排除招投標(biāo)法適用

精準(zhǔn)把握《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》（發(fā)改委2018年第16號(hào)令）的適用范圍：

• 證明項(xiàng)目資金為100%私營企業(yè)自籌資金

• 項(xiàng)目性質(zhì)屬于純商業(yè)用途，無任何公共功能

• 項(xiàng)目規(guī)模未達(dá)到法定招標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)（施工400萬、貨物200萬、服務(wù)100萬）

• 項(xiàng)目未使用國際組織貸款或外國政府資金

上海君瀾律師事務(wù)所俞強(qiáng)律師特別提示：2018年新規(guī)實(shí)施后，必須招標(biāo)項(xiàng)目范圍已大幅縮減。許多企業(yè)法律負(fù)責(zé)人尚未更新認(rèn)知，仍誤以為所有項(xiàng)目都需強(qiáng)制招標(biāo)。

04 風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防指南

作為深耕建設(shè)工程領(lǐng)域的上海律師團(tuán)隊(duì)，我們建議施工企業(yè)采取以下風(fēng)險(xiǎn)防范措施：

合同簽訂階段

1. 明確合同效力條款：在真實(shí)合同中寫明“本合同為雙方實(shí)際履行依據(jù)，后續(xù)為備案等手續(xù)簽訂的合同與本合同不一致的，以本合同為準(zhǔn)”

2. 雙合同同步簽署：實(shí)際合同與備案合同在同一天簽訂，避免時(shí)間差導(dǎo)致效力爭議

3. 注明合同目的：在備案合同首部明確標(biāo)注“本合同僅為辦理建設(shè)手續(xù)使用，不作為雙方權(quán)利義務(wù)依據(jù)”

合同履行階段

1. 建立獨(dú)立臺(tái)賬：按真實(shí)合同建立獨(dú)立工程臺(tái)賬，與備案合同臺(tái)賬雙軌運(yùn)行

2. 固化履行證據(jù)：每月由雙方共同簽署《合同履行確認(rèn)書》，確認(rèn)當(dāng)月的計(jì)價(jià)、付款均按真實(shí)合同執(zhí)行

3. 嚴(yán)格簽證管理：所有工程變更必須注明依據(jù)的合同版本及條款

糾紛應(yīng)對階段

1. 及時(shí)財(cái)產(chǎn)保全：在訴訟前做好發(fā)包方財(cái)產(chǎn)線索調(diào)查

2. 申請行為保全：防止發(fā)包方擅自使用工程而不支付工程款

3. 專業(yè)造價(jià)支持：委托造價(jià)機(jī)構(gòu)按實(shí)際合同約定出具造價(jià)咨詢報(bào)告

浦東律師實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)表明，在工程竣工驗(yàn)收后立即啟動(dòng)結(jié)算程序的施工方，工程款回收成功率提高65%。拖延結(jié)算往往是導(dǎo)致被動(dòng)局面的首要原因。

05 律師價(jià)值創(chuàng)造

上海君瀾律師事務(wù)所俞強(qiáng)律師團(tuán)隊(duì)在辦理某廠房建設(shè)糾紛案中，曾創(chuàng)造性地采用“合同體系分析法”：

通過梳理37份履約文件，證明雖然存在備案合同，但雙方在施工過程中簽署的12份補(bǔ)充協(xié)議均指向?qū)嶋H合同的計(jì)價(jià)體系，最終幫助施工方挽回?fù)p失670萬元。

俞強(qiáng)律師指出：陰陽合同糾紛的核心不在于合同形式，而在于揭示交易本質(zhì)。法官最關(guān)注的是：“哪份合同真正指揮著吊塔的升降和水泥車的進(jìn)出？”

法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)您陷入陰陽合同困局時(shí)，經(jīng)驗(yàn)豐富的爭議解決律師能一眼看穿合同表象背后的交易實(shí)質(zhì)。

上海君瀾律師事務(wù)所俞強(qiáng)律師提示：本文分析的抗辯策略需結(jié)合具體案情調(diào)整適用。建設(shè)工程合同糾紛涉及工程造價(jià)、質(zhì)量、工期等多維度的專業(yè)問題，建議在糾紛發(fā)生初期即咨詢專業(yè)律師進(jìn)行全案風(fēng)險(xiǎn)評估。

在類似案件中，被告施工方面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)不僅是工程款損失，更可能是已完成工程被無償占用。某商業(yè)廣場案件中，發(fā)包方利用備案合同拖延結(jié)算，在工程投入使用三年后仍拖欠工程款，最終施工方在律師幫助下通過行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)實(shí)現(xiàn)全額回款。

具體案件需要咨詢專業(yè)律師。

俞強(qiáng)律師 爭議解決法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)
核心理念：致力于通過專業(yè)、高效、務(wù)實(shí)的解決方案，為客戶化解商事糾紛，捍衛(wèi)核心權(quán)益，實(shí)現(xiàn)商業(yè)目標(biāo)。

在復(fù)雜的商業(yè)環(huán)境中，爭議與糾紛不可避免。如何高效、策略性地處理爭議，將法律風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為商業(yè)優(yōu)勢，是企業(yè)家和高級(jí)管理人員面臨的關(guān)鍵挑戰(zhàn)。本團(tuán)隊(duì)深耕爭議解決領(lǐng)域多年，憑借精湛的法律技藝、豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)以及對商業(yè)邏輯的深刻理解，為客戶提供貫穿爭議事前、事中、事后的全流程、定制化法律服務(wù)。俞強(qiáng)律師有著14年法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，代理案件超過700件。

我們擅長處理各類復(fù)雜的商事爭議，尤其在以下領(lǐng)域擁有豐富經(jīng)驗(yàn)：

• 公司股權(quán)糾紛：股東資格確認(rèn)、股東出資、公司決議效力、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)激勵(lì)、公司控制權(quán)爭奪、股東代表訴訟、董監(jiān)高責(zé)任糾紛等。

• 合同糾紛：買賣、擔(dān)保、借款、租賃、建設(shè)工程、房地產(chǎn)開發(fā)、合伙協(xié)議等合同的訂立、履行、違約、解除及損害賠償。

• 金融與資管糾紛：銀行信貸、融資租賃、保理、信托、私募基金、證券期貨、金融衍生品交易及理財(cái)產(chǎn)品違約

• 破產(chǎn)與重組：作為債權(quán)人、債務(wù)人、投資人或管理人的法律顧問，參與破產(chǎn)清算、重整、和解程序，處理衍生訴訟。

• 知識(shí)產(chǎn)權(quán)與不正當(dāng)競爭：技術(shù)合同、專利、商標(biāo)、著作權(quán)、商業(yè)秘密侵權(quán)，以及虛假宣傳、商業(yè)詆毀等不正當(dāng)競爭案件。

俞強(qiáng)律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)：上海君瀾律師事務(wù)所（高級(jí)合伙人）
地址：上海市浦東新區(qū)世紀(jì)大道1198號(hào)世紀(jì)匯廣場一座12樓
教育背景：北京大學(xué)法律碩士
專業(yè)榮譽(yù)：2024年“君瀾專業(yè)領(lǐng)航獎(jiǎng)”、上海政法學(xué)院實(shí)習(xí)導(dǎo)師

法律咨詢方式：俞強(qiáng)律師已在公眾號(hào)“律師俞強(qiáng)”開通免費(fèi)電話咨詢?；蛲ㄟ^“君瀾律所”官網(wǎng)找我們。