本文作者：張思嘉

一、問題的提出

在經(jīng)濟全球化浪潮下，跨境貿(mào)易蓬勃發(fā)展，跨境電商等新業(yè)態(tài)不斷涌現(xiàn)。與此同時，假冒注冊商標(biāo)的違法犯罪活動也呈現(xiàn)跨境化趨勢。實踐中，大量假冒在我國注冊的商標(biāo)的商品被銷往境外，對于此類行為是否應(yīng)予以追訴，在司法實踐中存在一定爭議。一方面，部分觀點認(rèn)為商品銷往境外，未對國內(nèi)市場秩序和消費者權(quán)益產(chǎn)生直接影響，不應(yīng)以犯罪論處；另一方面，主張追訴的觀點強調(diào)，我國依法保護注冊商標(biāo)專用權(quán)，假冒行為本身已侵害商標(biāo)權(quán)人權(quán)益，且犯罪行為發(fā)生在境內(nèi)，無論銷售目的地為何，情節(jié)嚴(yán)重即應(yīng)追究刑事責(zé)任。厘清這一問題，對于準(zhǔn)確打擊跨境假冒注冊商標(biāo)犯罪、維護知識產(chǎn)權(quán)保護秩序意義重大。

二、法律依據(jù)梳理

（一）國內(nèi)刑法及相關(guān)司法解釋規(guī)定

我國《刑法》第二百一十三條明確規(guī)定了假冒注冊商標(biāo)罪：未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。2004年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條對“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形進行了細(xì)化，如非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上等屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。2025年新發(fā)布的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的解釋》，對商標(biāo)犯罪相關(guān)規(guī)定進一步完善，明確了實踐中爭議較大的“同一種商品、服務(wù)”“相同商標(biāo)”“注冊商標(biāo)標(biāo)識”等認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，在吸收整合原有司法解釋基礎(chǔ)上，增加規(guī)定了假冒服務(wù)注冊商標(biāo)等商標(biāo)犯罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)。這些規(guī)定為判斷假冒注冊商標(biāo)商品銷往境外行為是否構(gòu)成犯罪提供了基本法律框架。

（二）國際條約與知識產(chǎn)權(quán)保護協(xié)作

隨著國際知識產(chǎn)權(quán)保護合作不斷加強，我國加入了多個知識產(chǎn)權(quán)保護國際條約，如《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS）。TRIPS協(xié)定對商標(biāo)保護的標(biāo)準(zhǔn)、范圍等作出了規(guī)定，各成員國需履行相關(guān)義務(wù)。在跨境假冒注冊商標(biāo)犯罪問題上，國際條約的規(guī)定為我國與其他國家開展執(zhí)法協(xié)作提供了依據(jù)，也影響著我國對相關(guān)犯罪行為的認(rèn)定與處理。例如，對于涉及多個國家商標(biāo)權(quán)保護的跨境假冒案件，我國司法機關(guān)在處理時需考慮國際條約義務(wù)，確保在國際知識產(chǎn)權(quán)保護體系下準(zhǔn)確適用法律。

三、核心概念解析

（一）假冒注冊商標(biāo)行為的界定

依據(jù)我國法律，假冒注冊商標(biāo)行為指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為。這里的“相同商標(biāo)”，包括與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

在跨境電商領(lǐng)域，判斷假冒注冊商標(biāo)行為時，不僅要考慮國內(nèi)商標(biāo)注冊情況，還需關(guān)注商品銷售目的國的商標(biāo)注冊狀況。如部分跨境電商企業(yè)為實現(xiàn)差異化競爭，在產(chǎn)品設(shè)計環(huán)節(jié)未對境內(nèi)外商標(biāo)進行檢索，采用了他人已在目的國注冊的商標(biāo)標(biāo)識，即可能構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)侵權(quán)。

（二）銷售假冒注冊商標(biāo)商品行為的認(rèn)定

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，是指明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而進行銷售，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。在跨境貿(mào)易中，對于銷售行為的認(rèn)定需結(jié)合具體交易模式。例如，一些不法商家通過“境內(nèi)制假—出口境外—回流境內(nèi)”的“洗澡蟹”售假模式，借助出口、進口通道將假冒商品偽裝成正品銷售。在此類復(fù)雜交易模式下，需綜合考量銷售者對商品來源、商標(biāo)真?zhèn)蔚恼J(rèn)知情況，銷售價格與正品價格的差異，以及銷售過程中的刻意隱瞞、回避等行為，判斷是否構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪。

四、實踐問題剖析—以最高檢101號案例引入

（一）跨境假冒注冊商標(biāo)商品銷往境外案件特點

1.犯罪鏈條復(fù)雜：此類案件往往涉及境內(nèi)外多個主體，包括制假者、銷售者、報關(guān)機構(gòu)、物流運輸單位等，形成一條完整的跨境犯罪鏈條。如上海靜安警方破獲的特大跨境銷售假冒注冊商標(biāo)商品案中，犯罪嫌疑人在境內(nèi)外注冊多類公司進行偽裝，通過國內(nèi)進出口貿(mào)易公司將假冒品牌服飾出口給境外公司，再經(jīng)境外公司報關(guān)入境銷售給消費者，資金也通過對公賬戶完成轉(zhuǎn)移。

2.取證難度大：由于犯罪行為涉及跨境環(huán)節(jié)，證據(jù)分布在不同國家和地區(qū)，收集難度大。同時，境內(nèi)外法律差異、不同國家和地區(qū)對假貨判定標(biāo)準(zhǔn)存在差異，部分商品需品牌方跨境鑒定，耗時較長，增加了舉證難度。例如，國內(nèi)一頭部電商平臺表示，跨境商品涉及采購、物流、清關(guān)等多環(huán)節(jié)，鏈路較長，溯源難度大。

3.迷惑性強：不法分子通過看似正規(guī)、齊全的鏈路和資質(zhì)，以及直播平臺“限時打折”“限量搶購”等營銷手段，按照約70%的正品價格出售假冒商品，普通消費者難以甄別。

（二）司法實踐中追訴面臨的困境

1.法律適用爭議：對于假冒注冊商標(biāo)商品銷往境外行為，在法律適用上存在分歧。部分司法人員認(rèn)為，商品未在國內(nèi)銷售，未擾亂國內(nèi)市場秩序，不應(yīng)認(rèn)定為犯罪；而另一些觀點則依據(jù)我國對注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護規(guī)定，認(rèn)為只要假冒行為發(fā)生在境內(nèi)且情節(jié)嚴(yán)重，就應(yīng)依法追訴，最高檢101號指導(dǎo)案例即采納了此種觀點。

2.跨境執(zhí)法協(xié)作障礙：跨境假冒注冊商標(biāo)犯罪需要各國執(zhí)法機關(guān)協(xié)作打擊，但由于各國法律制度、司法程序不同，以及司法主權(quán)等問題，跨境執(zhí)法協(xié)作存在障礙。如在證據(jù)調(diào)取、犯罪嫌疑人引渡等方面，可能因國家間法律差異難以順利開展。

五、追訴關(guān)鍵要素提煉

（一）商標(biāo)權(quán)利基礎(chǔ)

被假冒的商標(biāo)必須是在我國合法注冊且在有效期內(nèi)的商標(biāo)。只有在此基礎(chǔ)上，商標(biāo)所有權(quán)人享有的商標(biāo)專用權(quán)才依法受我國法律保護，未經(jīng)許可的假冒行為才可能構(gòu)成犯罪。無論是境內(nèi)生產(chǎn)銷往境外，還是境外生產(chǎn)銷往境內(nèi)，只要涉及假冒我國注冊的商標(biāo)，均屬違反我國商標(biāo)管理法律法規(guī)。

（二）行為構(gòu)成要件

1.假冒行為：在同一種商品、服務(wù)上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，包括完全相同或視覺上基本無差別足以誤導(dǎo)公眾的情形。跨境電商企業(yè)在產(chǎn)品設(shè)計、包裝、宣傳等環(huán)節(jié)使用假冒商標(biāo)，均符合假冒行為構(gòu)成要件。

2.銷售行為：明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而進行銷售，銷售金額或違法所得達到一定標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪。對于跨境銷售行為，需結(jié)合商品交易流程、銷售者主觀認(rèn)知等判斷是否符合銷售行為構(gòu)成。

（三）情節(jié)嚴(yán)重判斷

依據(jù)司法解釋，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額、假冒商標(biāo)種類數(shù)量等是判斷情節(jié)嚴(yán)重的重要依據(jù)。如非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上，或者假冒兩種以上注冊商標(biāo)且非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上等。在跨境案件中，需綜合考慮境內(nèi)外交易情況準(zhǔn)確認(rèn)定相關(guān)數(shù)額。

六、結(jié)語

假冒注冊商標(biāo)的商品銷往境外，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法應(yīng)予追訴，這是我國維護商標(biāo)專用權(quán)、保障市場秩序、履行國際知識產(chǎn)權(quán)保護義務(wù)的必然要求。在跨境假冒注冊商標(biāo)犯罪日益復(fù)雜的背景下，通過完善法律適用標(biāo)準(zhǔn)、加強跨境執(zhí)法協(xié)作、強化企業(yè)合規(guī)與消費者教育等多維度措施，能夠有效打擊此類犯罪。司法機關(guān)在辦理案件時，應(yīng)準(zhǔn)確把握追訴關(guān)鍵要素，依法追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任，為知識產(chǎn)權(quán)保護提供堅實司法保障，推動我國在國際知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域發(fā)揮更積極作用。