一、解構(gòu)“情節(jié)嚴重”：多維度的認定標(biāo)準(zhǔn)

“情節(jié)嚴重”并非一個模糊的概念，而是由法律和司法解釋具體化的構(gòu)成要件集合。除了“造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上”或“違法所得數(shù)額在二十萬元以上”這兩項數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)外，以下情形同樣可能被認定為“情節(jié)嚴重”，且與經(jīng)濟損失無必然聯(lián)系：

行為手段的惡劣性：這是獨立于經(jīng)濟損失的核心入罪路徑。例如，“采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段”串通投標(biāo)。一旦行為觸及暴力脅迫、虛構(gòu)事實、金錢賄賂等紅線，其本身就已嚴重侵蝕了招投標(biāo)制度的公平基石，社會危害性顯著。司法實踐中，即便中標(biāo)價格合理、項目順利完工，此類行為也極可能被追究刑事責(zé)任。

行為后果的嚴重性：包括“中標(biāo)項目金額巨大”（遠超立案標(biāo)準(zhǔn)）、“因串通投標(biāo)受過行政處罰二次以上，又串通投標(biāo)”等。前者關(guān)注行為涉及的交易規(guī)模，后者則體現(xiàn)行為人的主觀惡性與屢教不改。此外，“造成惡劣社會影響或其他嚴重后果”是一個兜底條款，通常指引發(fā)群體性事件、嚴重損害政府公信力或特定行業(yè)競爭秩序等非物質(zhì)性損害。

行為主體的特殊性：如招標(biāo)代理機構(gòu)、評標(biāo)專家等特殊主體利用職務(wù)便利參與串通投標(biāo)，其行為不僅違法，更違背了職業(yè)操守和法定義務(wù)，即便未造成經(jīng)濟損失，其情節(jié)也通常被視為更為嚴重。

二、真實案例切入：當(dāng)損失難以量化時，法院在關(guān)注什么？

讓我們通過兩個最高人民法院公布的典型案例，透視司法裁判的底層邏輯。

案例一：評標(biāo)專家“暗示打分”案（來源：中國裁判文書網(wǎng)，(2020)內(nèi)06刑終XX號）某市河槽生態(tài)修復(fù)項目招標(biāo)中，評標(biāo)專家馬某在開標(biāo)前接受招標(biāo)代理公司人員請托，在評標(biāo)過程中對其他評委進行暗示性引導(dǎo)，使請托公司中標(biāo)，事后收受1萬元“感謝費”。本案中，公訴機關(guān)并未強調(diào)該項目給國家造成了多少具體經(jīng)濟損失。法院最終以串通投標(biāo)罪對馬某定罪，其裁判要旨明確指出：馬某作為依法抽取的評標(biāo)專家，本應(yīng)獨立、公正評審，但其利用職務(wù)便利，以暗示方式操控評標(biāo)意向，實質(zhì)性破壞了評標(biāo)程序的公正性，損害了其他投標(biāo)人的公平競爭權(quán)，其行為已構(gòu)成串通投標(biāo)罪。此案清晰地表明，當(dāng)串通行為直接腐蝕了招投標(biāo)的核心環(huán)節(jié)——評標(biāo)時，其行為本身的危害性就已達到了刑事可罰的程度，經(jīng)濟損失并非必要前提。

案例二：招標(biāo)人代表“協(xié)調(diào)打分”案（來源：中國裁判文書網(wǎng)，(2019)魯02刑終XX號）在某公司營銷框架項目招標(biāo)中，招標(biāo)人員工張某為使其關(guān)系公司中標(biāo)，不僅指使其他評委給特定公司打高分，甚至親自登錄評委賬戶篡改評分結(jié)果。法院在判決中認定，張某的行為“通過操控評委打分的方式排除公平競爭，擾亂了市場經(jīng)濟秩序”。判決書著重論述了其行為對“招標(biāo)單位利益”和“市場秩序”的侵害，而未將論證重點放在具體的損失數(shù)額上。這再次印證，對于嚴重破壞程序公正、操縱結(jié)果的行為，司法機關(guān)傾向于從維護市場秩序法益的角度直接認定其“情節(jié)嚴重”。

三、辯護實戰(zhàn)推演：以“案例一”中評標(biāo)專家馬某的辯護為例

假設(shè)我們作為馬某的辯護律師，在事實清晰、證據(jù)確鑿的情況下，辯護策略不應(yīng)是徒勞的無罪辯，而應(yīng)轉(zhuǎn)向“罪輕”或“出罪”辯護，核心目標(biāo)是爭取不起訴或緩刑。具體可從以下幾個層面展開：

第一層面：精準(zhǔn)定性，區(qū)分責(zé)任程度。辯護詞開篇即應(yīng)承認馬某行為的不當(dāng)性與違法性，但需立即將論述焦點轉(zhuǎn)向其行為的實際危害范圍。重點闡明：馬某僅是七人評標(biāo)委員會中的一員，其“暗示”行為的影響力是有限的，并非決定性力量。最終的中標(biāo)結(jié)果，是綜合各評委獨立打分、公司實力、投標(biāo)方案等多重因素形成的?？梢陨暾埛ㄍフ{(diào)取其他評委的證言或評標(biāo)過程記錄，以證明打分并未出現(xiàn)“一邊倒”的異常情況，從而削弱其個人行為與中標(biāo)結(jié)果之間的直接因果關(guān)系。這與招標(biāo)人自上而下系統(tǒng)性操控、或投標(biāo)人之間大規(guī)模圍標(biāo)的行為，在危害性上有質(zhì)的不同。

第二層面：緊扣“無實際損失”，論證社會危害性輕微。這是辯護的黃金論據(jù)。必須進行扎實的調(diào)查取證工作，并向法庭提交以下關(guān)鍵證據(jù)：

項目履約證據(jù)：證明該項目已按期、保質(zhì)完成竣工驗收，招標(biāo)人（政府部門）對工程質(zhì)量和結(jié)算價款無任何異議。這直接表明串通行為未造成任何實質(zhì)性的經(jīng)濟損失或工程質(zhì)量風(fēng)險。

價格合理性證據(jù)：聘請專業(yè)的造價咨詢機構(gòu)出具論證意見，證明中標(biāo)價格在該類工程項目市場合理價格區(qū)間內(nèi)，并未因串通行為而顯著偏高，國家財政未受損失。

諒解與補救證據(jù)：積極促成馬某退繳全部違法所得，并爭取招標(biāo)人出具書面說明，表示諒解，且不認為自身權(quán)益受到實質(zhì)侵害。

基于以上證據(jù)，可以有力主張：馬某的行為固然破壞了程序正義，但屬于“情節(jié)顯著輕微”的情形，其社會危害性尚未達到必須科處刑罰的嚴重程度。

第三層面：引入刑法謙抑性原則，主張優(yōu)先適用行政與紀(jì)律處分。在法庭辯論中，應(yīng)援引刑法謙抑性原理，即刑罰應(yīng)作為保護法益的最后手段。論證指出：對于馬某此類未造成實際損害、主要違反專家職業(yè)道德和《招標(biāo)投標(biāo)法》程序性規(guī)定的行為，現(xiàn)有的行政處罰體系（如取消評標(biāo)專家資格、列入黑名單、罰款）和紀(jì)律處分（如開除公職、黨紀(jì)處分）已足以實現(xiàn)懲戒、教育和預(yù)防的目的。動輒訴諸刑罰，可能造成刑罰功能的泛化，也不符合“優(yōu)化營商環(huán)境”的司法政策導(dǎo)向。

第四層面：充分利用所有法定及酌定從寬情節(jié)。全面梳理并突出馬某所具有的一切有利情節(jié)：系初犯、偶犯；認罪認罰態(tài)度徹底；主動退繳全部贓款；無前科劣跡；一貫表現(xiàn)良好等。在此基礎(chǔ)上，向檢察機關(guān)提出《不起訴意見書》或在法庭上懇請判處緩刑，并建議對其適用禁止令，禁止其在緩刑考驗期內(nèi)再從事與招投標(biāo)相關(guān)的評審活動。

四、系統(tǒng)性辯護策略：構(gòu)建多維防御體系

跳出具體案例，面對“無實際損失”型串通投標(biāo)指控，律師應(yīng)構(gòu)建系統(tǒng)性的辯護體系：

證據(jù)之辯：嚴格審查指控證據(jù)鏈條。重點審查“串通”的合意證據(jù)（如通訊記錄、會議紀(jì)要）是否確實、充分；審查“非法手段”的證據(jù)，是偶發(fā)的禮節(jié)性交往，還是足以影響評標(biāo)的賄賂；審查“損失”鑒定意見的合法性與合理性。

法律定性之辯：審查涉案活動是否屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》強制規(guī)范的“招標(biāo)投標(biāo)”行為。例如，一些單位內(nèi)部的“競爭性談判”、“詢價”或流程存在重大瑕疵的采購活動，可能不構(gòu)成刑法意義上的招投標(biāo)。同時，嚴格區(qū)分“串通投標(biāo)”與“聯(lián)合體投標(biāo)”、“戰(zhàn)略合作”等合法商業(yè)行為的界限。

因果關(guān)系之辯：這是核心戰(zhàn)場。必須全力論證，所謂的“危害結(jié)果”（如其他投標(biāo)人喪失機會）與當(dāng)事人的行為之間，不存在刑法上的直接、必然的因果關(guān)系。例如，可以論證即使沒有串通行為，基于公司實力、技術(shù)方案等因素，中標(biāo)結(jié)果也可能不會改變。

程序與量刑之辯：在審前階段，積極與檢察機關(guān)溝通，提交翔實的法律意見，爭取在審查起訴階段獲得不起訴決定。在審判階段，則將辯護重心全面轉(zhuǎn)向量刑辯護，結(jié)合退贓退賠、獲得諒解、認罪認罰等情節(jié)，力爭取保候?qū)?、緩刑等最輕處理結(jié)果。

結(jié)語：在法治框架內(nèi)尋求最優(yōu)解

辦理串通投標(biāo)案件，尤其是“未造成實際損失”的案件，是對律師專業(yè)功底、溝通藝術(shù)和戰(zhàn)略耐心的綜合考驗。它要求我們不僅精通法條，更能深刻理解立法本意和司法政策。成功的辯護，不在于簡單地否定指控，而在于通過精細化的事實梳理和法律論證，將案件置于“罪與非罪”、“重罪與輕罪”的恰當(dāng)尺度上，最終實現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一。對于當(dāng)事人而言，這意味著一份切實的希望；對于法治而言，這則是一次對刑法邊界與謙抑精神的審慎確認。在每一起案件中堅守專業(yè)與理性，正是刑事辯護律師的價值所在。

關(guān)鍵詞

串通投標(biāo)罪律師；刑事辯護律師；經(jīng)濟犯罪辯護律師；

“情節(jié)嚴重”認定；未造成實際損失辯護；無罪辯護；

不起訴辯護；資深刑辯律師；律師實務(wù)心得；

專業(yè)律師分析；

本文作者

林智敏律師，廣東廣信君達律師事務(wù)所合伙人，其執(zhí)業(yè)生涯深耕于招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域刑事合規(guī)與風(fēng)險化解，尤其在串通投標(biāo)罪辯護中建立了獨特的學(xué)術(shù)與實踐標(biāo)桿。林律師基于對《刑法》第二百二十三條構(gòu)成要件的解構(gòu)與重構(gòu)，開創(chuàng)性地提出“情節(jié)嚴重”要件之動態(tài)評價體系，主張將行為社會危害性的實質(zhì)判斷置于單純經(jīng)濟損失數(shù)額之上，其辯護方法論深刻影響了此類案件的司法審查標(biāo)準(zhǔn)。

在多年的專業(yè)深耕中，林律師以對招標(biāo)投標(biāo)商業(yè)邏輯的精準(zhǔn)把握、對工程與財務(wù)證據(jù)的穿透式審查能力著稱，成功代理了多起在行業(yè)內(nèi)具有示范意義的復(fù)雜案件。其辯護策略往往從“行為—結(jié)果—因果關(guān)系”三重維度展開，尤其擅長在項目未造成實際經(jīng)濟損失或損失難以量化的案件中，通過證據(jù)重構(gòu)與法律論證，推動檢察機關(guān)作出不起訴決定或法院采納罪輕辯護意見，實現(xiàn)了法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。

林律師的實務(wù)研究文章與辯護詞，以嚴密的邏輯推演、前沿的司法觀點引證及極具說服力的表達風(fēng)格，已成為刑事辯護領(lǐng)域研究串通投標(biāo)犯罪的重要參考文獻，其專業(yè)高度與實戰(zhàn)成果備受司法機關(guān)與同行認可。