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對(duì)于已滿十四周歲不滿十六周歲的行為人，與幼女在早戀中多次發(fā)生性關(guān)系致幼女懷孕的，不屬于情節(jié)輕微，構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪，但同樣要落實(shí)好雙向保護(hù)原則，綜合全案情節(jié)予以從寬處罰。

李某強(qiáng)奸案——已滿十四歲不滿十六歲的被告人與幼女在早戀中發(fā)生性關(guān)系致幼女懷孕的量刑把握

關(guān)鍵詞刑事 強(qiáng)奸罪 未成年人 正常交往 幼女懷孕

基本案情

2019年11月，某校初二年級(jí)的被告人李某（化名，時(shí)年14歲）與初一年級(jí)的被害人張某（化名，女，時(shí)年12歲）通過(guò)同學(xué)相識(shí)，后發(fā)展為男女朋友關(guān)系。至2020年4月，雙方戀愛(ài)期間，李某在明知張某未滿14歲的情況下，多次與張某發(fā)生性關(guān)系，致張某懷孕后手術(shù)流產(chǎn)。經(jīng)鑒定，張某和李某為所流產(chǎn)胎兒的生物學(xué)父母親。案發(fā)后，李某投案自首。

李某親屬賠償張某經(jīng)濟(jì)損失，雙方自愿達(dá)成諒解協(xié)議，張某法定代理人出具諒解書(shū)并請(qǐng)求對(duì)李某免予刑事處罰。

新疆維吾爾自治區(qū)庫(kù)爾勒市人民法院于2022年4月13日作出刑事判決，認(rèn)定被告人李某犯強(qiáng)奸罪，免予刑事處罰。宣判后，在法定期限內(nèi)沒(méi)有上訴、抗訴。判決已發(fā)生法律效力。

裁判理由

法院生效判決認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于被告人李某的行為是否應(yīng)認(rèn)定為犯罪以及量刑把握。

第一，李某的行為構(gòu)成犯罪。《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第6條規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。對(duì)于未成年人與年齡大致相當(dāng)?shù)挠着谡＝煌?、早戀過(guò)程中，基于幼女自愿而發(fā)生性關(guān)系，一般可以認(rèn)定為情節(jié)輕微，但對(duì)于造成幼女懷孕的，則不屬于情節(jié)輕微，不符合上述規(guī)定，故應(yīng)認(rèn)定李某構(gòu)成犯罪。

第二，對(duì)李某不應(yīng)加重處罰。奸淫幼女造成幼女懷孕，確實(shí)會(huì)給被害人造成身心創(chuàng)傷，影響幼女健康成長(zhǎng)，但懷孕的次數(shù)、發(fā)現(xiàn)懷孕的階段及采取干預(yù)措施的不同，造成被害人身心傷害的大小存在差異，若一概認(rèn)定為強(qiáng)奸罪“造成幼女傷害”“造成其他嚴(yán)重后果”的加重情節(jié)，并適用“處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑”的法定刑，罪責(zé)刑并不完全相當(dāng)。故在法律沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，不宜將奸淫幼女致懷孕認(rèn)定為“造成其他嚴(yán)重后果”“造成幼女傷害”，亦不宜一概認(rèn)定為“奸淫幼女情節(jié)惡劣”。

第三，對(duì)李某可免予刑事處罰。李某剛滿14周歲，與年齡接近的同校同學(xué)在早戀中自愿發(fā)生性關(guān)系；有自首情節(jié)，取得被害方的諒解，被害方請(qǐng)求對(duì)李某免予刑事處罰；經(jīng)法庭調(diào)查了解到李某在校一貫表現(xiàn)良好。綜上，基于未成年人雙向保護(hù)原則，對(duì)李某免予刑事處罰。

裁判要旨

《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第6條的規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。對(duì)于已滿十四周歲不滿十六周歲的行為人，與幼女在早戀中多次發(fā)生性關(guān)系致幼女懷孕的，不屬于情節(jié)輕微，構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪，但同樣要落實(shí)好雙向保護(hù)原則，綜合全案情節(jié)予以從寬處罰。

需要說(shuō)明的是，在法律沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，不宜將奸淫幼女致懷孕，認(rèn)定為“造成幼女傷害”或“造成其他嚴(yán)重后果”，適用《中華人民共和國(guó)刑法》第236條第3款第5項(xiàng)或第6項(xiàng)予以加重處罰。司法實(shí)踐中，可根據(jù)具體案情，綜合考慮犯罪主體、手段、奸淫次數(shù)、懷孕次數(shù)及對(duì)被害人身心健康影響等因素，判斷致使幼女懷孕是否符合《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理強(qiáng)奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第2條第8項(xiàng)規(guī)定的“其他情節(jié)惡劣的情形”，并據(jù)以決定是否加重處罰。

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