色情直播犯罪（六）直播平臺的家族長怎么判刑？家族長涉黃直播的定罪量刑標準。

一、家族長涉黃犯罪的定罪量刑標準。

二、家族長如何爭取無罪和罪輕的處罰。

家族長組織女主播進行涉黃直播構(gòu)成什么犯罪，大秀直播的家族長、黃播家族長的定罪量刑標準。

張洪強律師色情直播犯罪經(jīng)驗總結(jié)研究，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。

直播平臺的家族長，作為直播平臺與下面主播的聯(lián)系的橋梁與紐帶，承擔(dān)的犯罪風(fēng)險比較大。

①來自下面主播的涉黃風(fēng)險。

②來自上面直播平臺的涉黃風(fēng)險。

一旦主播出現(xiàn)淫穢色情直播的行為，或者直播平臺出現(xiàn)色情淫穢行為，作為中間橋梁紐帶的家族長都有可能受到牽連。

很多直播平臺實行家族掛靠制度，主播入駐平臺必須掛靠家族。家族長會將招募來的主播組建成家族統(tǒng)一管理，幫助主播在色情直播平臺進行認證，負責(zé)將平臺直播規(guī)則告知主播，并且色情主播每天的直播收入也是家族長負責(zé)結(jié)算。

要想做家族長，必須知道如何化解自己的犯罪風(fēng)險。

第一部分：直播平臺家族長涉嫌色情直播怎么判刑，定罪量刑標準。

色情直播犯罪案件取證難，定罪難，有一些家族長因受主播的牽連被抓，有一些因證據(jù)不足被不起訴撤案，有一些被判了刑。

例如，老司機直播的平臺的一位家族長被抓后，因為證據(jù)不足，被不起訴撤案。

家族長譚某，組織多位女主播色情表演，獲利20余萬，被判組織淫穢表演罪，被判3年有期徒刑。

螢火直播平臺的多位家族長、半糖平臺的多位家族長，被判傳播淫穢物品牟利罪。

下面，我先講一下家族長涉嫌色情直播的具體定罪量刑標準：

1、家族長組織色情直播構(gòu)成組織淫穢表演罪的，處三年以下有期徒刑、 拘役或者管制，并處罰金; 情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。此罪的刑期最高為 10 年。

2、家族長組織色情直播構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的量刑標準：

A、 構(gòu)成犯罪，刑期3年以下的標準：

淫穢視頻20個以上、淫穢圖片200以上、實際被點擊數(shù)一萬次以上、違法所得一萬元以上。

B、刑期3年以上10年以下的標準。

淫穢視頻100個以上、穢圖片1000以上、實際被點擊數(shù)五萬次以上、違法所得五萬元以上。

C、刑期10年以上的標準。

淫穢視頻500個以上、淫穢圖片5000以上、實際被點擊數(shù)25萬次以上、違法所得25萬元以上。

我們要注意， 2017 年最高人民法院、最高人民檢察院通過的《關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問題的批復(fù)》中對利用云盤進行販賣、傳播淫穢視頻數(shù)量的認定標準進行了放寬 ，指出可根據(jù)行為人違法所得、傳播范圍、一貫表現(xiàn)等綜合評價其社會危害性，以體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。

很多主播私下給粉絲發(fā)色情視頻的案件，如果按照傳播淫穢物品牟利罪的規(guī)定，發(fā)送淫穢視頻500個以上，刑期就要10年以上，這個處罰是很嚇人的，但是，利用好2017年這個批復(fù)，是有可能爭取到從輕處罰的。例如：趙某淫穢物品牟利案，一審10年，二審臺州中院改判5年。吳某淫穢物品牟利罪，一審10年，二審珠海中院改判3年半。

第二部分：家族長如何爭取無罪和罪輕的處罰。

一、爭取事實不清、證據(jù)不足，達不到定罪條件。

色情直播案件取證難、定性難，很多案件經(jīng)過偵查達不到定罪條件，例如：

①“愛美人”直播平臺的家族長葉某，因事實不清、證據(jù)不足，被不起訴撤案。

②老司機直播平臺至尊家族的家族長，因事實不清、證據(jù)不足，被不起訴撤案。

③一點直播胡某某案件，檢察院認為，無法證實胡某某組織的直播女在一點平臺上進行了淫穢表演，證據(jù)不足，被不起訴撤案。

從以下幾方面爭取：

1、家族長身份是否查清。

家族長通過網(wǎng)絡(luò)招募主播，很少有現(xiàn)實接觸，互相并不知道其真實身份。雙方只是在社交軟件比如微信、QQ 等進行交流，為逃避偵查打擊，有些家族長會使用境外聊天軟件聯(lián)系，使用虛擬幣轉(zhuǎn)賬等難以查清身份。

2、家族長的家族成員難以查清。

直播平臺服務(wù)器和運營團隊大部分在境外，難以獲取數(shù)據(jù)，核心人員身份多重偽裝溯源難、難以查清注冊主播的信息，難以查清家族成員的人數(shù)和具體主播信息。

千花直播案件中，檢察院提供了19段女主播的色情直播視頻，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，有18位主播身份不明，無法確認為家族長的家族成員。

3、家族成員是否涉黃難以查清。

直播平臺的直播活動是即時性的，直播完后就無法取證，并且一般的直播活動都是一對一的私密直播，比較隱蔽，要想證明直播平臺存在色情直播行為比較難。

4、家族成員涉黃的直播場次、直播時長、觀看人數(shù)、傳播數(shù)量、點擊量等情節(jié)難以查清。

很多案件，都是因為查不清這些細節(jié)，導(dǎo)致達不到定罪條件、達不到情節(jié)嚴重條件。

5、家族成員的違法所得難以查清、尤其是黃播綠播交叉的，無法查清哪些是黃播收入，哪些是綠播收入。

二、切割家族長與色情主播、直播平臺的責(zé)任。

1、家族長與色情主播的責(zé)任切割。

很多家族長被抓，是因為受到女主播的牽連，警方抓獲了色情女主播，然后通過調(diào)查女主播的口供、聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等，發(fā)現(xiàn)了家族長的身份。

家族長與女主播是否構(gòu)成共同犯罪，是我們律師在辦理案件時，首先要考慮的問題。

如果家族長與女主播構(gòu)成共同犯罪，那女主播構(gòu)成犯罪，家族長就構(gòu)成犯罪，女主播的直播場次、觀看人數(shù)、觀看時長、社會危害性等，家族長都要一起承擔(dān)刑事責(zé)任。

從以下幾個方面爭取家族長與女主播不構(gòu)成共同犯罪：

①家族長沒有要求主播進行色情直播。

②家族長不知道家族的主播進行色情表演。

③家族長知道主播色情表演后，明確要求停止該行為。

④家族長沒有要求主播私下給打賞的粉絲發(fā)福利淫穢視頻。

⑤家族長不知道主播私下給粉絲發(fā)送淫穢視頻。

⑥家族長知道主播私下發(fā)送淫穢視頻后，明確要求停止該行為。

2、家族長與直播平臺方的責(zé)任切割。

有些家族長被抓，是因為受直播平臺的牽連，直播平臺方涉嫌色情表演被抓后，警方通過聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)，發(fā)現(xiàn)了家族長。

從以下幾個方面爭取家族長與直播平臺經(jīng)營方不構(gòu)成共同犯罪：

①家族長與直播平臺經(jīng)營方?jīng)]有共同的色情直播的想法。

②家族長對直播平臺上的淫穢色情直播行為不知情。

平臺老板的供述以及平臺老板、客服與家族長的聊天記錄是非常重要的證據(jù)。

在某起家族長案件中，直播平臺老板供述，他與家族長溝通過直播尺度的問題，一開始是嚴禁色情直播，后來因一直火不起來，他便告訴家族長可以尺度可以適當(dāng)放寬，再后來，告知家族長，可以大秀直播。

三、降低色情直播時長、場次、觀看人數(shù)、實際點擊數(shù)。

家族成員中，每一位主播的情節(jié)都會影響家族長的情節(jié)是否嚴重，我們在辦理案件時，要爭取降低家族中每一位女主播的色情直播時長、場次、觀看人數(shù)、實際點擊數(shù)、違法所得金額。

具體方法，張洪強律師在色情直播犯罪（五）女主播專題中已經(jīng)講過，這里在重復(fù)說一下。

1、降低直播場次的數(shù)量。

因直播的實時性而無法保留直播數(shù)據(jù)，辦案機關(guān)要認定“實際表演場次數(shù)量”存在較大的困難，辦案機關(guān)常用的方法是通過直播平臺后臺的記錄認定直播的場次數(shù)量，但如果不能證明每一次的直播都是黃播，而僅僅依據(jù)直播的場次來認定主播構(gòu)成犯罪或者情節(jié)嚴重，對主播和家族長來說是不公平的，容易造成處罰不公。

我們必須要求，要排除直播者正常直播的場次。很多主播雖然有涉黃直播，但并非每場直播都是有淫穢性質(zhì)的，對不具有淫穢內(nèi)容的直播場次應(yīng)當(dāng)予以排除。

張洪強律師認為，直播平臺服務(wù)器數(shù)據(jù)中顯示的直播場次、時長，不能簡單、片面的作為評價主播是否構(gòu)成犯罪以及刑期的標準，要排除直播者正常直播的場次，還要結(jié)合直播者供述、證人證言以及平臺記錄來看。

2、降低觀看人數(shù)。

觀看人數(shù)是衡量色情直播行為危害大小的最直接的指標，觀看人數(shù)的多少直接關(guān)系到家族長是否構(gòu)成犯罪以及刑期的高低。

在很多案件中，無法獲取直播平臺的服務(wù)器數(shù)據(jù)，無法查清實際觀看人數(shù)，即使獲取服務(wù)器數(shù)據(jù)，也無法排除直播APP中具有虛假計數(shù)、自點擊數(shù)、無效點擊數(shù)、重復(fù)計數(shù)等情形，故不能根據(jù)遠程勘驗顯示的數(shù)量認定主播傳播淫穢電子信息的“實際被點擊數(shù)”，很多直播平臺為了營造直播火爆的假象，都會在頁面上虛增觀看人數(shù)，并且存在重復(fù)計算的可能，

如果按照頁面顯示的在線人數(shù)認定觀看人數(shù)，有時對涉案的主播、家族長是不公平的。

案例一：檢察院指控“在線觀看人數(shù)51415人”不成立。

半塘直播平臺的主播巢某，公安機關(guān)對巢某直播房間賬號內(nèi)容進行遠程勘驗，該賬號的“火力值”為“1427365”，粉絲為“276125”，直播畫面有“51415”字樣。檢察院指控巢某的色情直播內(nèi)容觀看人數(shù)達到5萬多人。

最終，法院采納了律師意見，認為指控人數(shù)不成立，檢察院提交的網(wǎng)絡(luò)遠程勘驗工作記錄顯示直播畫面右上角有“51415”字樣，但未提供足夠證據(jù)證實該數(shù)據(jù)就是在線觀看人數(shù)。

案例二、檢察院指控“每場觀看人數(shù)4000到8000”，不成立。

“姑娘”、“陌顏”兩個直播APP的主播蘇某案件, 某縣公安局通過遠程取證方式，獲取每場在線觀看被告人蘇某淫穢色情直播表演的人數(shù)為4000至8000人不等。

檢察院指控蘇某色情直播的觀看人數(shù)為“每場觀看人數(shù)4000到8000”。

最終，法院采納了律師意見，認為指控人數(shù)不成立，檢察院提供的證據(jù)不能排除在手機APP平臺中具有虛假計數(shù)、自點擊數(shù)、無效點擊數(shù)、重復(fù)計數(shù)等情形，故不能根據(jù)遠程勘驗顯示的數(shù)量認定主播蘇某傳播淫穢電子信息的“實際被點擊數(shù)”。

3、降低發(fā)送淫穢視頻的數(shù)量。

有些主播，在粉絲打賞后，會通過微信、qq等給粉絲發(fā)送色情視頻。發(fā)送色情視頻的數(shù)量，關(guān)系到色情主播、家族長的罪名是否成立、刑期高低。

例如鄧某案件，檢察院和一審法院認為，傳播淫穢視頻771個，判10年，二審法院最終認為傳播淫穢視頻應(yīng)為489個，而不是771個，將刑期改為2年半，刑期降低了7年多。

①是否有證據(jù)證明被告人傳播了淫穢視頻，要有視頻提取記錄、發(fā)送記錄，不能僅靠口供來認定。

楊某自己承認向張某發(fā)送了三部淫穢視頻，但檢察院未提供該三部淫穢視頻的原始數(shù)據(jù)及視頻提取記錄，相關(guān)證據(jù)不足以證明經(jīng)鑒定的3部淫穢視頻系被告人楊某發(fā)送給張某的3部視頻，故在認定販賣部數(shù)及獲利金額時全部被予以扣除。

②淫穢視頻提取、移送、鑒定程序不合法的，不能作為定罪的證據(jù)。

關(guān)于電子證據(jù)的封存、提取、移送、鑒定，都有明確的規(guī)定和程序要求，如果不按照規(guī)定操作，相關(guān)的淫穢視頻違規(guī)提取、移送、鑒定的，證據(jù)就有不被采納的可能。

在某色情犯罪案中，公安機關(guān)在抓人時，沒有對嫌疑人手機進行封存，淫穢視頻原始存儲介質(zhì)鑒定檢材的扣押、提取、移送不合法。

另外一起色情犯罪案件，公安機關(guān)移送一個u盤，里面有淫穢色情視頻，因U盤中的電子數(shù)據(jù)的來源、真實性、完整性無法確認，最終法院沒有采納。

③重復(fù)的視頻要剔除。打不開的、無效視頻、模糊不清視頻要求剔除。

例如，某主播給多位粉絲發(fā)送507部淫穢視頻，構(gòu)成情節(jié)特別嚴重，但其中重復(fù)的視頻有43部，剔除重復(fù)的視頻，就達不到情節(jié)特別嚴重的標準，刑期就降低一個檔次。

④一段色情淫穢視頻分割成小段視頻出售的，要求按一部來認定。

在此類案件中，經(jīng)常出現(xiàn)將一部色情視頻分割成眾多小段視頻來傳播的情況。例如，將一部視頻分割成20段視頻來傳播，那傳播數(shù)量是一部還是20部呢。

官某傳播淫穢物品牟利罪案件，官某將一部淫穢視頻分割為若干片段發(fā)送，而淫穢視頻的購買者系按部購買，法院認定官某販賣數(shù)量，按一部計算，而沒有按照分成多少小段來算數(shù)量。

⑤手機中的視頻，沒有聊天記錄、發(fā)送記錄的，不能認定為用于傳播的淫穢視頻。

案例：從被告人手機中提取的淫穢視頻不能作為定案依據(jù)。

某起案件中，公安機關(guān)從被告人手機中發(fā)現(xiàn)了眾多色情視頻，只是還未還得及上傳即被公安機關(guān)查獲。檢察院將這些視頻全部算作被告人用于傳播的數(shù)量中，最終法院沒有采納檢察院的意見，認為，沒有證據(jù)證明被告人準備將上述視頻上傳至QQ用于傳播牟利，因此手機中的視頻不能作為定案依據(jù)。

還有女主播馬某案件，女主播馬某被抓后，口供承認：其向二十多名微信好友發(fā)送了色情淫穢視頻，基本上每個人發(fā)三個福利視頻，這些視頻在其微信收藏夾里，有五六十個這樣的視頻。

檢察院根據(jù)口供指控：馬某向他人傳播60余部淫穢視頻。

因被告人馬某在案發(fā)前已刪除了相關(guān)微信聊天記錄，無法證實她口供的真實性，但無證據(jù)證實對外傳播淫穢物品的數(shù)量。

法院沒有認定檢察院的指控，采納了律師意見，認為指控不成立，事實不清、證據(jù)不足，不能認定馬某傳播淫穢視頻的數(shù)量。

四、降低違法所得金額。

違法所得的金額，關(guān)系到家族長罪名是否成立、刑期高低、被沒收多少錢以及罰金的高低。

直播平臺的服務(wù)器數(shù)據(jù)在境外難以查獲，或者雖然查獲，但充值金額、打賞金額難以查清，有些家族長下面的主播即是黃播也是綠播，難以區(qū)分哪些是違法所得，哪些是正常的打賞、收入等。部分直播者為了營造火熱的直播間氣氛會自己當(dāng)托給直播間打賞從而引導(dǎo)觀眾進行打賞。所以，即使有服務(wù)器數(shù)據(jù)，也難以查清主播的收入中哪些是違法所得收入，哪些是合法收入。

此外，家族長拉其他主播注冊、拉男會員注冊都有抽成，難以查清區(qū)分哪些是合法收入，哪些是涉黃違法所得。

我去年處理的四個直播平臺涉嫌淫穢表演罪案件，雖然取得了服務(wù)器數(shù)據(jù)，最終，法院沒有認定具體的違法所得金額。

網(wǎng)絡(luò)色情案件，涉案的金額難以查清，經(jīng)常出現(xiàn)認定錯誤的情況，我們律師要掌握此類案件降低金額的基本思路和方法。

例如，半糖直播平臺案件，降低違法所得25萬余元。

半糖直播平臺主播巢某案件，檢察院指控巢某組織他人在半糖直播平臺淫穢直播，自己也參與直播，通過平臺收取觀眾禮物換算共牟利433350元，但法院認為檢察院未提供證據(jù)證實被告人牟利433350元以及相關(guān)換算依據(jù)，法院判決檢察院指控金額不能成立，最終根據(jù)口供認定被告人的違法所得僅為18萬余元，與檢察院指控相比，違法所得降低了25萬余元。

方某組織淫穢表演案，檢察院統(tǒng)計時間不對，將方某涉黃之前流入銀行卡的金額也算作違法所得，在法院階段，最終法院將涉黃之前的流入金額全部扣除，沒有算作違法所得。

黎某傳播淫穢物品牟利罪一案，被告人黎某自己口供承認違法所得155萬，檢察院根據(jù)口供指控被告人違法所得155萬，僅有被告人的供述，沒有第三方的證據(jù)印證，最終，法院采納了律師意見，認為證據(jù)不足，不能查清違法所得金額，不能認定違法所得155萬。

家族長涉黃直播犯罪，屬于新型犯罪，存在取證難、定罪難得情況，與傳統(tǒng)犯罪不同，需要我們律師不要有偏見，深入研究總結(jié)，才能維護好主播的合法權(quán)利，為她們爭取到無罪和最輕的處罰。

作者：張洪強律師，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制，張洪強律師專注于網(wǎng)絡(luò)色情犯罪研究，有需要交流的可以百度搜索張洪強律師電話、網(wǎng)站。

張洪強律師色情直播犯罪專題內(nèi)容包括：

色情直播犯罪（一）：直播平臺涉黃的定罪量刑標準。

色情直播犯罪（二）直播平臺如何從定性化解涉黃犯罪風(fēng)險。

色情直播犯罪（三）付費直播平臺從證據(jù)上爭取最輕的處罰

色情直播犯罪（四）直播平臺收費陪聊涉黃如何降低刑期。

色情直播犯罪（五）主播涉黃淫穢直播怎么判刑，如何爭取最輕處罰。

色情直播犯罪（六）直播平臺家族長涉黃怎么判刑？如何爭取無罪。