如何爭取無罪和罪輕的處罰

輪奸案件定性爭議大、取證難，不同的辦案人員有不同的看法，導致同案不同判現象多發(fā)，在辦理此類案件時，要掌握此類案件的專業(yè)知識、特點、經驗，避免出現冤假錯案，多男一女輪流發(fā)生性關系，不一定構成輪奸情節(jié)。

第一部分：輪奸案件怎么判刑？定罪量刑標準

第二部分：輪奸案件冤假錯案的類型。

第三部分：被誣告輪奸如何爭取無罪和罪輕的處罰。

作者：張洪強律師辦案經驗總結，禁止轉載復制。

第一部分：輪奸案件怎么判刑？定罪量刑標準

一、涉嫌輪奸怎么判刑？判幾年？多人強奸構成輪奸情節(jié)的量刑標準。

根據刑法第236條規(guī)定，2人以上輪奸的，判決處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

法條規(guī)定的量刑標準比較簡單，在認定輪奸情節(jié)時，卻經常出現定性和證據上的爭議。

1、公安機關以涉嫌輪奸將嫌疑人拘留的，最終不一定構成犯罪。

案例：二人輪奸案，檢察院不起訴撤案。

這是我去年春節(jié)期間辦理的案件，公安局認為兩位嫌疑人構成輪奸情節(jié)，最終檢察院認為事實不清、徐某不構成強奸，對徐某不起訴撤案。

2、一審法院判決成立輪奸情節(jié)，最終存在改判的可能。

案例：五人輪奸案，由10年改判3年10個月。

張某、李某等五人輪奸案，檢察院和一審法院認定五位被告人成立輪奸情節(jié)，全部判決10年以上有期徒刑，二審撤銷原判發(fā)回重審，重新審判后改判不成立輪奸，判決被告人3年10個月。這是我剛辦理完的案件。

我們在辦理案件時，要注意：

①多男一女輪流發(fā)生性關系不一定構成強奸犯罪和輪奸情節(jié)。

②要注意被誣告強奸和輪奸的情況。

第二部分：輪奸案件冤假錯案的原因以及類型

一、輪奸案件為什么容易出現冤假錯案。

1、有些女性在自愿發(fā)生性關系后誣告被強奸。

有些女性在自愿發(fā)生性關系后因事情敗露、反悔、關系惡化、訛要錢財不成后直接誣陷男方強奸。

例如：由輪奸改判為聚眾淫亂，刑期由10年改判為2年半。

這是山西的一起案件，一審判決兩位男性被告人構成強奸罪，且有輪奸情節(jié)，二審改判兩男一女自愿聚眾淫亂。

2、輪奸的內涵，犯罪構成，司法認定在現實中有爭議。

①輪奸的內涵和定義很模糊，沒有相關的法律和司法解釋加以具體闡釋，很多法學家和理論界人士都對輪奸有不同的解釋。

②輪奸情節(jié)的司法認定無明確操作規(guī)則，法官對輪奸情節(jié)的認定存在不同認識，導致裁判結果不同，影響了法律適用的統一性，輪奸案件的改判率是相當高的。
同樣一個案子，是否構成輪奸，不同的辦案人員有不同的看法，例如：

連某某涉嫌輪奸案件，一審法院判決被告人連某不成立輪奸情節(jié)，檢察院抗訴后，二審改判改判被告人成立輪奸情節(jié)。案號：2018冀04刑終140號。

二、輪奸案件的容易被錯判的案件類型。

1、自愿發(fā)生性關系后被告輪奸，尤其是酒后多人發(fā)生性關系、輪嫖被告輪奸多發(fā)。

2、沒有發(fā)生性關系被告輪奸。

①有輪奸的想法，但是輪到自己時因為種種原因自己沒有成功發(fā)生性關系。

②沒有輪奸的想法，對其他人的強奸行為提供幫助或者教唆行為被判強奸罪且具有輪奸情節(jié)。

第三部分：輪奸案件如何爭取爭取無罪和罪輕的處罰。

輪奸案件是強奸罪案件中難度最大的一類案件，律師辦理難度最大，律師通過會見，可以讓自己的當事人，懂得如何去應對訊問不被誤導，但是我們控制不了其他的犯罪嫌疑人的思想，只要另外的犯罪嫌疑人口供做的不行，并且另外的犯罪嫌疑人的口供與報案婦女的口供行成了吻合，口供形成了一比二甚至一比三的局面，那被判決的可能性就非常大。

一、律師辦案的基本辯護思路：
律師辦理輪奸案件時，一定要有專業(yè)的思維，專業(yè)的技巧，輪奸案件有它的特殊性，一定要有理論支撐，不能沒有思路沒有頭緒，東一下，西一下，連自己的目標都不知道，律師要辦理好輪奸案的目標是“兩推一切”。
一能否推翻發(fā)生性關系的證據；
二能否推翻違背婦女意愿的證據；
三能否切斷犯罪嫌疑人之間的意思聯絡證據。
我們律師做所有工作的目的都是圍繞這三個基本點去做的。
圍繞這三個基本點，確定輪奸案的辯護思路，辯護思路一般有以下幾種:
A：無罪辯護。我去年在山東濟寧有一起二人涉嫌輪奸案，因事實不清，無罪辯護成功，爭取到檢察院不起訴。
B：改變罪名辯護，由強奸罪該為聚眾淫亂或猥褻婦女罪。

山西太原有一起案件，二審法院將輪奸行為改判為聚眾淫亂罪，刑期由10年改判兩年半。
C：將多名被告的行為切割分離，由輪奸變?yōu)槠胀◤娂榉傅墓卜?，并爭取到從犯脅從犯的角色認定。
我去年處理完的張某、李某等五人輪奸案，由輪奸情節(jié)改判為普通強奸，刑期由10年改判3年十個月。
二如實做好口供。
犯罪嫌疑人自己的供詞稍微不注意，便會成為葬送自己清白、把自己送進監(jiān)獄的坑。輪奸案件口供非常重要，很多人被抓以后不知道怎么做口供，不知道該如何用語言去還原事實，必須明確的告訴犯罪嫌疑人案件的節(jié)點在哪里，告訴他做口供的注意事項。我們律師不能讓犯罪嫌疑人弄虛作假，一定要讓他們實事求是。

三、如何拆穿謊言——從報案人撒謊角度爭取無罪。

一個律師如果想辦理好輪奸案件，必須掌握對報案婦女詞證據審查的方法，具體方法如下：

第一、審查報案婦女的報案心理和動機。

一起強奸案的立案首先是婦女的指控，報案婦女的性格、個性、氣質、知識、經歷,表達問題的能力各不相同。

在張洪強律師辦理的強奸罪案件中，大部分的男方都說女性是自愿與自己發(fā)生性關系，至于女性為什么會報案呢，根據男方的說法，一般有以下幾種情況：

①事后后悔了。

②索要錢財、職務、權力等不成。

③被人發(fā)現了推卸責任所以說自己不是自愿的，是被強奸。

④打擊報復陷害。

可以說是什么理由都有，五花八門。這些五花八門的理由背后有一個共同的心理基礎，那就是報案人在與男方的交往互動中，心理沒有得到滿足、進而失去平衡產生憤怒、不滿和憎恨的心理。

我們在辦理此類案件時，要根據報案婦女的個性、年齡結構、婚姻狀況、個性特征、心理素質不同找到應對方案，才能不被報案人的言辭所迷惑。

第二、審查被害人與被告人的關系。主要是查清雙方案發(fā)前是否認識,有無利害關系。

①如果雙方存在利害關系,如戀愛、從屬關系,或仇隙、家庭宿怨等等,則應從利害關系方面審查被害人控告的思想動機,陳述中有無夸大事實或錯告、誣告的情況,從而判斷陳述內容的真實程度。

例如，有一起被女朋友告強奸案，一審判決構成強奸罪判決有期徒刑3年，二審法院改判，免于刑事處罰。

②如果雙方是娛樂場所服務與被服務的關系，例如ktv、足療店、按摩店等場所，則應從金錢交易等方面審查被害人控告的思想動機,陳述中有無夸大事實或錯告、誣告的情況,從而判斷陳述內容的真實程度。

去年有一起被足療店技師告強奸的案件，一審被判構成強奸既遂，判決3年6個月，二審我們代理后，最終罪名由強奸罪改成強制猥褻罪，刑期降低成2年。

我在甘肅處理過一起被ktv服務人員告強奸案，法院判決不采納女方言辭，被告人被關押8個月后被判決無罪釋放。法院采納了張洪強律師全部意見，判決被告人無罪釋放。

判決書節(jié)選：

第三、審查案件來源和揭發(fā)過程，看被害人是在什么時間，什么情況下揭發(fā)的，是什么因素促使其告發(fā)的。

如果被害人在案發(fā)后立即告發(fā)的，則其控告的事實一般比較真實可靠；如果是在案發(fā)過后很久才提出指控的，則應查明被害人未及時控告的原因，以及陳述的原因和事 實是否符合情理。

我處理的某副市長強奸案，是發(fā)生關系五年后才報警，還有某上市公司CEO強奸案，是一年后才報警。

第四、是否符合情理。

在某教師被告強奸案中，法院采納了我的意見，認為被害人陳述明顯不符合常理，沒有采納被害人的陳述，判決被告人無罪。

常見的不合情理的陳述：

①不呼喊、不求救。

②到衛(wèi)生間洗澡。

③事后一起逛街、一起吃飯、一起看電影。

④很多女方甚至發(fā)生完關系還在賓館洗完澡再走。

⑤事后不報警，而是通過各種方式向男方索要錢財，索要錢財不成才報警。

⑥有多次離開的機會，不離開。

例如，我在太原處理的某案件，男方去衛(wèi)生間洗澡，女方并沒有離開，而是躺在床上。

某起判決無罪案件，男方在樓道里就拉扯女方，女方明知男方的想法，到了被告人家里還繼續(xù)和被告人喝酒，在被告人家里給手機充電等。

⑦能描述出案發(fā)時的互動經過、房間布局等特別詳細的細節(jié)。

在被強迫發(fā)生性關系時,無論女性有什么樣的經歷,認識水平和心理素質,總是感到驚恐、屈辱而不知所措，會集中注意力去對付犯罪分子，就不可能有足夠的精力去與嫌疑人互動、注意房間布局以及犯罪分子某些特征。

在我辦理的很多強奸案件當中，很多婦女在報案中能說出與男方談話的內容,互動經過等。

第五，審查被害人陳述的內容是否具有穩(wěn)定性、是否前后矛盾。

要去構思一個強奸罪的案發(fā)經過和事實很難做到滴水不漏，如果報案人存在撒謊誣告的行為，其在報案以及做詢問筆錄時就有可能存在前后矛盾，前后的筆錄不一致的情形。

我處理的蘆某強奸案件，因為被害人陳述前后不一致，最終被害人的陳述沒有被采納。

還有：刑事審判參考案例第396號陳某強奸案，被害人多次說法不一，最終沒有被采納，判決被告人無罪。

第六，審查被害人陳述的內容是否有其他證據印證。

這是我在2023年處理的案件，檢察院根據女方的陳述指控被告人構成強奸罪既遂，法院采納了張洪強律師不成立強奸罪的意見，判決不構成強奸罪。

在判斷被害人陳述的真實可靠性時，應充分考慮其與全案的其他有關證據是否協調一致，相互印證。如果發(fā)現相互矛盾，難以自圓其說，就該深入調查研究，不能輕易采信。

倘若只注意被害人陳述的證明作用，而忽視其他證據的作用，不適當地強調被害人陳述的證據效力，置其他互相矛盾的情節(jié)于不顧，那就容易造成強奸罪冤假錯案。判決書節(jié)選：

四、從法醫(yī)鑒定入手爭取不構成強奸罪。

法醫(yī)司法鑒定是性犯罪中最重要的證據，很多案件就是靠著法醫(yī)鑒定給被告人定罪。

但是，作為律師，我們不能迷信司法鑒定，不會質疑、不敢質疑。

去年我處理一起強奸案件，我們提出異議，最終鑒定機構在鑒定意見做出8個月后作出筆誤說明，承認將檢材的DNA型號弄錯，承認鑒定意見錯誤。

刑事司法鑒定是極為嚴肅的事情，涉及到證據的采納以及被告人罪名和刑期，要求鑒定人必須具有專業(yè)的鑒定知識和極為嚴肅認真的態(tài)度，要求我們律師必須專業(yè)。

五、“二人以上輪奸”案件的特點。

“二人以上輪奸”是嚴重的強奸罪行，相較于一般強奸犯罪，其客觀危害性更大，行為人的主觀惡性更重，因此刑法將其規(guī)定為加重的強奸犯罪類型，一旦成立輪奸情節(jié)，被告人將面臨十年以上的刑期。

實踐中應當如何認定“二人以上輪奸”，理論界和實務界對此一直存有分歧，導致對輪奸案件的處理缺乏統一的指導思想和裁判規(guī)則，影響輪奸案件中罪與非罪、是否為共同犯罪、普通強奸共犯抑或輪奸共犯、承擔全部責任還是部分責任等問題，最終影響量刑。

“二人以上輪奸”的刑法適用不僅遺傳了一般強奸罪具有的證明難題，而且在實體層面這種罪行的性質及其構成要件存在諸多爭議，從而給刑事審判造成很多困惑。

對此，應當堅持輪奸認定的一般標準：

①在主觀方面，行為人之間須有共同強奸且輪流奸淫的犯意聯絡；

②在客觀方面，被害人須受到兩名以上男子實質性的奸淫侵害；

③在刑罰適用方面，行為人可能被判處的刑罰與其行為危害之間應具有相當性。

我們律師要深刻認識到新形勢下的性犯罪的社會背景，如何最大程度的幫助被告人還原事實真相，如何通過現場調查、證據質證，如何用專業(yè)思維預防強奸冤假錯案是律師在辦理強奸類案件時必須要直面的問題。

多名男子先后與同一女性發(fā)生性關系但不構成輪奸情節(jié)的案例，我整理了一些，有需要的探討的可以搜索聯系張洪強律師。

作者：張洪強律師辦案經驗總結，禁止轉載復制。